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      澗西培訓地點:澗西上海市場麥當勞東30米 電話:64900082 65262818

      西工培訓地點一:西工區凱旋路與體育場交叉口農行東側天仁商務會館五樓 電話:13837981368、65262818、 63119179

      西工培訓地點二:紗廠南路與唐宮路交叉口北50米 金陽國際小商品城7樓707 電話:15194413157

      偃師培訓地點:偃師市市政府對面商貿大廈三樓孫老師 電話:13503792908

      會計初中級

      2017中級經濟法串講資料

      更新時間:2017-08-26 11:33:35點擊次數:4901

      第一章     總論

       【考點透析】

      知識點一、民事法律行為的成立與生效
        1.實質生效要件vs瑕疵后果

      生效要件

      瑕疵的法律后果

      1)當事人有相應的民事行為能力

      無效或效力待定

      2)意思表示要真實

      可變更、撤銷或無效

      3)不違反法律和社會公共利益

      無效


        2.有效形式要件

      書面形式

      包括電子數據、郵件、公證等

      其他形式

      推定形式:如超市購物

      沉默形式:不作為的默示只有在法律有規定或有約定的情況下,才可以適用,如繼承

      口頭形式

      如:當面或電話交談
      (書面>口頭)


       

      知識點二、無效民事行為的種類
        1.無民事行為能力人“獨立實施的”民事行為
        例外情況:
       ?。?span>1)無民事行為能力人接受贈與、獎勵、獲得報酬等純獲益的行為,屬于有效行為。
       ?。?span>2)無民事行為能力人可以實施某些與其年齡相適應的細小的日常生活方面的法律行為(如8歲的小強購買文具、乘坐交通工具等行為),該行為有效。

        2.限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為
       ?。?span>1)與年齡、精神健康狀況相適應的民事活動,有效。
       ?。?span>2)與年齡、精神健康狀況不相適應的民事活動:
       ?、?b>合同行為,效力待定。
       ?、?b>如果實施單方法律行為,無效。如《繼承法》:限制民事行為能力人訂立的遺囑無效。

        3.受欺詐而為  【解釋】知假買假不構成欺詐。
        例:小商販販賣假煙,老煙民熟知煙的價格,從過于低廉的價格就知道小商販販賣的是假煙,但仍然欣然購買。此時小商販不構成欺詐。
       ?。?span>1)因欺詐方式簽訂的合同,如果沒有損害國家利益,可變更、可撤銷;
       ?。?span>2)因欺詐方式簽訂的合同,如果損害了國家利益,合同行為無效;
       ?。?span>3)因欺詐方式實施的單方法律行為,無效。

        4.受脅迫而為
        【解釋】脅迫的內容不僅包括作出意思表示的相對人自己的生命健康及財產,還包括對其親屬的生命健康及財產作出威脅;
       ?。?span>1)因脅迫而訂立的合同,如果不損害國家利益的,屬于可變更、可撤銷合同;
       ?。?span>2)因脅迫而訂立的合同,如果損害國家利益的,屬于無效合同;
       ?。?span>3)因脅迫而實施的單方民事行為,屬于無效民事行為。

        5.乘人之危所為
        【解釋】如果行為人沒有利用當事人的危難境地迫使其作出于其不利的意思表示,而是由處于危難境地的當事人主動作出意思表示,則不構成乘人之危的意思表示。
       ?。?span>1)因乘人之危訂立的合同,屬于可變更、可撤銷合同;
       ?。?span>2)因乘人之危實施的單方民事行為,屬于無效民事行為。

        6.惡意串通,損害他人(國家、集體或者第三人)利益的
        7.違反法律或社會公眾利益的
       知識點三、可變更、可撤銷民事行為
       ?。ㄒ唬┓N類
        1.重大誤解
        【解釋】對于動機的錯誤認識一般不成立重大誤解。
        2.顯失公平
        舉例:某古董收購商下鄉以極不合理的價格收購古董的行為就是顯失公平的民事行為。
        3.受欺詐、脅迫而訂立的“不損害”國家利益的合同。
        4.乘人之危而訂立的合同(不考慮是否損害國家利益)。

        【提示】可變更、可撤銷民事行為VS無效民事行為

      無效民事行為

      可變更、可撤銷行為

      自始無效、當然無效、絕對無效

      相對無效,被撤銷前已生效

      司法或仲裁機構主動干預

      法院被動干預

      法律否定、自始無效

      撤銷權人對權利行使擁有“選擇權”

      無期限限制

      自當事人知道或應當知道撤銷事由之日起1年內”行使


      (二)撤銷權
        1.撤銷權的行使必須通過“人民法院、仲裁機構”的確定才能夠發生效力。
        2.在欺詐、脅迫和乘人之危的情況下只有“受損害方”才有撤銷權。
        3.具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起“一年內”沒有行使撤銷權的,撤銷權消滅,屬于除斥期間(不變期間)

       知識點四、附條件與附期限的民事法律行為
        1.附條件的民事法律行為 【提示】附條件的要求:

      條件的特征

      1將來發生的事實;
      2
      不確定的事實;
      3
      約定的事實;
      4
      合法的事實

      不得附條件的法律行為

      1)條件與行為性質相違背(如法定抵銷不得附條件、承兌不得附有條件);
      2)條件違背社會公共利益或社會公德的(如結婚、離婚行為)


      知識點五、代理

      代理

      特征

      以“被代理人”的名義實施法律行為

      “行紀”、寄售不屬于

      在代理權限內“獨立”地向“第三人”進行“意思表示”

      傳遞信息、“居間”、代為保管物品不屬于

      法律后果由“被代理人”承擔

      無效代理、冒名欺詐不屬于

      【注意】訂立遺囑、婚姻登記、收養子女等不得代理

      濫用代理權

      自己代理

      無效

      【注意1】代理人濫用代理權,給被代理人及他人造成損失,應當承擔相應的賠償責任
      【注意2】代理人和第三人串通,損害被代理人的利益,代理人和第三人負連帶責任

      雙方代理

      惡意串通

      無權代理

      沒有代理權

      效力待定

      【注意】被代理人“知道但不作否認表示”視為同意

      超越代理權

      代理權終止后而實施

      表見代理

      判定依據

      本質是無權代理;第三人善意;有理由相信其有代理權

      法律后果

      由被代理人承擔


      知識點六、經濟仲裁與民事訴訟

      經濟仲裁

      適用范圍

      適用

      “平等主體”“合同糾紛”“財產權益糾紛”

      不適用《仲裁法》

      勞動爭議、農業承包合同糾紛

      不能仲裁

      婚姻、收養、監護、扶養、繼承糾紛
      行政爭議

      原則

      自愿、公平、獨立仲裁、一裁終局

      仲裁協議

      形式

      書面

      效力(★)

      ⑴獨立存在不受合同影響
      ⑵對效力有爭議,應當在仲裁庭首次開庭
      “前”提出,一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求法院作出裁定的,由“法院”裁定
      ⑶雙方簽訂有效仲裁協議,一方向法院起訴,另一方在首次開庭
      “前”未對法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協議,法院應當繼續審理
      【注意】平等主體財產糾紛遵循或裁或審原則,有效的仲裁協議可以排除法院的管轄權,沒有仲裁協議一方申請仲裁,仲裁委員會不予受理

      無效

      仲裁協議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定且達不成補充協議的,仲裁協議無效

      仲裁裁決

      開庭、不公開、執行回避制度、可和解亦可調解但不能違背一裁終局原則
      調解書自
      “簽收后”發生法律效力
      裁決書自
      “作出之日”起發生法律效力
      【注意】區分仲裁庭未能形成一致意見和未能形成多數意見的處理措施

      撤銷裁決

      收到裁決書之日起“6個月內”,向仲裁委員會所在地的“中級”法院申請


      民事訴訟

      審判程序

      【注意】我國執行兩審終審制,審判監督(再審)屬糾正程序

      一審

      一般程序

      一般書面起訴:書寫起訴狀確有困難的、適用簡易程序審理的案件可以“口頭”起訴
      開庭并公開

      簡易程序

      開庭:經當事人雙方同意,可采用視聽傳輸技術等方式開庭
      【注意】法院可以采取捎口信、電話、短信、傳真、電子郵件等簡便方式傳喚雙方當事人、通知證人和送達
      “裁判文書以外”的訴訟文書
      缺席審判:未經當事人確認或無其他證據證明當事人已經收到的,不得缺席審判
      審判制度:審判員
      “獨任制”審理
      變更程序:簡易→普通(√);普通→簡易(×)

      二審

      前提

      當事人不服第一審人民法院“尚未生效”的判決和裁定
      【注意】按照第一審程序“重審案件”的判決、裁定可以上訴

      期限

      判決:送達之日起“15日”內
      裁定:送達之日起“10日”內

      效力

      二審為終審的判決、裁定

      再審

      前提

      “已經生效”的判決、裁定、調解書確有錯誤

      提出

      各級人民法院院長→本院→提交審判委員會討論


      地域管轄

      一般管轄

      實行“原告就被告”原則
      住所地與經常居住地不一致→經常居住地
      幾個被告住所地、經常居住地不一致“各該人民法院”都有管轄權
      沒有辦事機構的個人合伙、合伙型聯營體→被告“注冊登記地”→“各被告住所地”

      特殊管轄

      合同糾紛

      合同履行地

      保險合同糾紛

      保險標的物所在地

      保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物

      運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發生地

      人身保險

      被保險人住所地

      票據糾紛

      票據支付地

      交通事故請求損害賠償

      事故發生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地

      【注意】特殊管轄不排除普通管轄

      協議管轄

      “合同糾紛”和“其他財產權益糾紛”(可以協議:合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等相關地)
      【注意】協議管轄排除普通管轄和特別管轄

      共同管轄

      “立案在先”原則(原告先后向有管轄權的多地法院起訴)

      訴訟時效

      適用

      僅適用“債權請求權”
      【注意】不包括
      “存款、債券、出資”三項

      中止

      (客觀原因導致暫停)“最后6個月內”,因“不可抗力”或“其他障礙”

      中斷

      (主觀原因導致復位)“當事人提起訴訟”、“當事人一方提出要求”或者“同意履行義務”

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

      第二章  公司法律制度

      知識點一 出資制度
       ?。ㄒ唬┏鲑Y方式
        1.一般規定
       ?。?span>1)可以用貨幣出資,也可用實物、知識產權、土地使用權等可用貨幣估價并可依法轉讓的非貨幣財產出資(包括股權、債權)。
       ?。?span>2)股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

        2.股權出資:該股權應當權屬清楚、權能完整、依法可以轉讓。
        【提示】不得用于出資的情形
       ?。?span>1)已被設立質權;
       ?。?span>2)股權公司章程約定不得轉讓;
       ?。?span>3)法律、行政法規或者國務院決定規定,股權公司股東轉讓股權應當報經批準而未經批準等。

        3.債權轉股權情形
       ?。?span>1)債權人已經履行債權所對應的合同義務,不違反禁止性規定;
       ?。?span>2)經人民法院生效裁判或仲裁機構裁決確認;
       ?。?span>3)公司破產重整或和解期間,列入經人民法院批準的重整計劃或裁定認可的和解協議。
        ?。ǘ┕蓶|非貨幣出資
        1.出資評估
        先評估,顯著低于才認定,法院不能直接認定:非貨幣財產出資,未依法評估作價,“公司、其他股東或公司債權人”請求認定出資人未履行出資義務的,法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產評估作價。
        【提示】評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的,法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。
        2.出資后貶值:出資后因市場或其他客觀因素導致資產減值,不能認定未依法履行出資義務。
        3.瑕疵出資
        “以劃撥或以設定權利負擔的土地使用權出資”應認定出資人未履行出資義務的,法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理土地變更手續或解除權利負擔;
        【提示】逾期未辦理或者未解除的,法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。

        4.房屋、土地使用權、知識產權出資

      出資要求

      交付+權屬變更

      已交付使用+未辦理權屬變更

      出資人未履行出資義務的,法院應當責令在指定的合理期間內辦理;在前述期間內辦理的,認定其已經履行了出資義務

      實質大于形式:出資人可以主張自其“實際交付”財產給公司使用時享有相應股東權利

      未交付使用+已經辦理權屬變更手續

      公司或者其他股東可以主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應股東權利

      5.違法財產出資
        以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的,對違法犯罪行為予以追究、處罰時,應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。
        6.出資人以不享有處分權的財產出資(看公司是否善意
        只要公司取得該財產符合善意取得條件,該財產可以最終為公司所有;
        公司如果不符合善意取得條件,所有權人則有權取回該財產,此時應當視為出資人未履行出資義務。

      (三)股東出資責任
        1.違反出資義務的責任
       ?。?span>1)未履行的公司內部責任
       ?、俟蓶|未履行或者未全面履行出資義務,公司或者其他股東可以請求其向公司依法全面履行出資義務。
       ?、诠蓶|未履行或者未全面履行出資義務,公司根據公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權、新股優先認購權、剩余財產分配請求權等股東權利作出相應的合理限制(有效)。
        【提示】該股東請求認定該限制無效的,人民法院不予支持。
       ?、塾邢挢熑喂镜墓蓶|未履行出資義務或者抽逃全部出資,經公司催告繳納或者返還,其在合理期間內仍未繳納或者返還出資,公司以股東會決議解除該股東的股東資格,該股東請求確認該解除行為無效的,人民法院不予支持。

       ?。?span>2)對外責任

        

      股東未履行或未全面履行出資義務

      設立時

      發起人(原始股東)與被告股東承擔連帶責任;
      提示】公司的發起人承擔責任后,可以向被告股東追償

      增資時

      未盡義務的“董、高”人員也承擔相應責任的;
      【提示】“董、高”人員承擔責任后,可以向被告股東追償。

      ?。?span>3)訴訟時效限制VS另行募集

      出資不受訴訟時效限制(抽逃)

      股東或者發起人的出資義務不受訴訟時效期間的限制,股東或者發起人未盡出資義務的,不得以該義務已經過訴訟時效為由進行抗辯

      股份公司另行募集

      股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款,經公司發起人催繳后在合理期間內仍未繳納,公司發起人對該股份另行募集的,人民法院應當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失,公司可以請求該認股人承擔賠償責任
      未按期繳納+催繳→另行募集+賠償

      4)冒名股東責任承擔
       ?、倜坝盟嗣x出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的,冒名登記行為人應當承擔相應責任;
       ?、诠?、其他股東或者公司債權人以未履行出資義務為由,請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的,人民法院不予支持。


       第四節  股份有限公司的設立
        1.設立方式與條件

      方式

      發起設立

      募集設立

      認購

      由發起人認購公司應發行的全部股份

      由發起人認購公司應發行股份的一部分,其余股份向社會公開募集或向特定對象募集。
      【提示】其中發起人認購的股份不少于股份總數的
      35%

      注冊資本

      注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。
      法律、行政法規以及國務院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規定的,
      從其規定

      注冊資本為在登記機關登記的“實收股本總額

      出資期限

      可分期。在發起人認購的股份繳足前,不得向他人募集股份

      不分期

      發起人數

      2-200發起人,半數以上的發起人在中國境內有住所(不要求國籍)。
      【提示】普通合伙合伙人2人以上,有限合伙合伙人2-50

       


        2.公司章程制定

      1)股份有限公司

      發起設立:全體發起人共同制定

      募集設立:發起人制定+其他認股人參加的創立大會通過

      2)有限責任公司

      設立時的全體股東

      3)一人公司

      股東制定

      4)國有獨資公司

      國有資產監督管理機構制定

      或由董事會制訂報國有資產監督管理機構批準


        知識點二 設立程序
        1.發起設立程序:書面認購股份→繳納出資→選舉組織機構→申請登記。
        2.募集設立程序:發起人認購股份(35%)→公開募集股份→召開創立大會→申請登記。
        【提示】創立大會

      1)召開時間

      發起人自股款繳足之日起30日內主持

      2)通知或公告

      在創立大會召開15日前將會議日期通知各認股人或予以公告

      3)出席

      代表股份總數過半數的發起人、認股人出席,方可舉行

      4)決議

      必須經出席會議的認股人所持表決權過半數通過

      5)設立登記

      董事會應于創立大會結束后30內,申請設立登記

       

      知識點三 股東大會
        1.股東大會的職權
       ?。?span>1)決定公司的經營方針和投資計劃。
        【注意】決定公司的經營計劃和投資方案屬于董事會的職權。
       ?。?span>2)選舉和更換由“非職工代表”擔任的董事、監事,決定有關董事、監事的報酬事項。
       ?。?span>3)審議批準董事會的報告。
       ?。?span>4)審議批準監事會或者監事的報告。
       ?。?span>5)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案。
       ?。?span>6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。
       ?。?span>7)對發行公司債券作出決議。
       ?。?span>8)對公司增加或者減少注冊資本作出決議。
       ?。?span>9)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議。
       ?。?span>10)修改公司章程。

        【提示1】上市公司股東大會職權

      一般決議:出席+表決權+過半數

      擔保

      1)單筆擔保額超過最近一期經審計凈資產10%的擔保;
      2)上市公司及其控股子公司的對外擔??傤~,超過最近一期經審計
      凈資產50%以后提供的任何擔保;
      3)為資產
      負債率超過70%的擔保對象提供的擔保;
      4)對
      股東、實際控制人、關聯方提供的擔保
      【注意】此條情形:該股東或實際控制人支配的股東不得參與,經出席會議的其他股東所持表決權
      過半數通過

      其余

      1)由董事會決議事項,但出席董事會的無關聯關系董事人數不足3人;
      2)聘用、解聘會計師事務所作出決議;
      3)審議代表發行在外有表決權股份總數5%以上的股東提案;
      4)審議變更資金用途事項

      特殊:出席+表決權+2/3以上

      ①上市公司在一年內購買、出售重大資產;
      ②上市公司
      一年內擔保金額超過公司資產總額30%;
      ③審議股權激勵計劃


        【提示2】董事會的職權
        董事會的一般職權是“制訂方案”,提交股東會表決通過。董事會有權“決定”的事項包括:
       ?。?span>1)決定公司的經營計劃和“投資方案”。
       ?。?span>2)決定公司“內部管理機構”的設置。
       ?。?span>3)決定“聘任或者解聘公司經理及其報酬事項”;根據經理的提名,聘任或者解聘公司副經理、財務負責人,并決定其報酬事項。
       ?。?span>4)制定公司的基本管理制度?!窘忉尅抗镜木唧w規章由經理制定。

        【提示3】監事會(不設監事會的監事)的職權
       ?。?span>1)檢查公司財務。
       ?。?span>2)對“董事、高級管理人員”執行公司職務的行為進行監督,對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議。
       ?。?span>3)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正。
       ?。?span>4)提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議。
       ?。?span>5)向股東會會議提出提案。
       ?。?span>6)對董事、高級管理人員提起訴訟。
       ?。?span>7)監事可以列席董事會會議,并對董事會決議事項提出質詢或者建議。
       ?。?span>8)發現公司經營情況異常,可以進行調查。

      2.股東大會會議形式:
       ?。?span>1)年會次數:每年一次。
       ?。?span>2)臨時會議

      有限公司臨時股東會

      ①代表1/10以上表決權的股東提議
      1/3以上董事提議
      ③監事會
      不設監事會的公司監事提議

      股份有限公司臨時董事會

      ①代表1/10以上表決權的股東提議
      1/3以上董事提議
      監事會提議

      股份公司臨時股東大會(應當在“兩個月內”召開)

      ①董事人數不足《公司法》規定人數(小于5人)或者公司章程所定人數的2/3;
      ②公司未彌補的虧損達實收股本總額的1/3(≥1/3)時;
      ③單獨或者合計持有公司
      10%以上股份的股東請求時;
      ④董事會認為必要時;(董事長、董事不可以)
      ⑤監事會提議召開時(監事不可以)


        3.股東大會的召集
       ?。?span>1)召集會議順序:
       ?、俣聲?→②監事會 →③連續90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東。
       ?。?span>2)主持會議順序:
       ?、俣麻L →②副董事長→ ③半數以上董事推舉一名董事→ ④監事會 →⑤連續90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東。
        【有限責任公司股東會召集】
       ?。?span>1)首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持;
       ?。?span>2)以后的股東會會議
       ?、僬偌瘯h順序:董事會→監事會或者不設監事會的監事→代表1/10以上表決權的股東。
       ?、谥鞒謺h順序:董事長→副董事長→半數以上董事推舉一名董事→監事會或者不設監事會的監事→代表1/10以上表決權的股東。

        4.股東的臨時提案權
        【解釋】股東大會不得對向股東通知中未列明的事項作出決議。
       ?。?span>1)單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東,可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。
       ?。?span>2)董事會應當在收到提案后2日內通知其他股東,并將該臨時提案提交股東大會審議。

        5.股東大會的決議
       ?。?span>1)普通事項:必須經“出席會議”的股東“所持表決權”“過半數”通過。
       ?。?span>2)特別事項:必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

      股份公司

      ①修改公司章程;
      ②增加或者減少
      注冊資本;
      ③公司
      合并、分立、解散;
      ④變更
      公司形式

      上市公司:一般(①—④)+特殊(①—③)

      ①上市公司在一年內購買、出售重大資產;
      ②上市公司
      一年內擔保金額超過公司資產總額30%;
      ③審議股權激勵計劃

      6.累積投票制
       ?。?span>1)股東大會選舉董事、監事,“可以”根據公司章程的規定或者股東大會的決議實行累積投票制。
       ?。?span>2)控股股東控股比例在30%以上的上市公司,“應當”采用累積投票制。

        
        知識點四 董事會
        1.董事會的組成

       

      有限責任公司

      國有獨資公司

      股份有限公司

      人數

      3-13

      3-13

      519

      職工代表

      1)國有投資:“應當”有職工代表;(2)其他有限責任公司:“可以”有職工代表

      應當有公司職工代表。

      可以有職工代表

      董事長

      董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定

      董事長、副董事長由國有資產監督管理機構從董事會成員中“指定

      董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生

      任期

      每屆任期不得超過3,連選可以連任


        2.會議的召開
       ?。?span>1)董事會會議每年度至少召開2次會議,每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監事。
        【提示】股份有限公司的監事會每6個月至少召開1會議。
       ?。?span>2)表決
       ?、俣聲h應有“過半數”的董事出席方可舉行;
       ?、诙聲鞒鰶Q議必須經“全體”(而非出席)董事的“過半數”(>1/2)通過;
        【提示】董事會決議的表決實行一人一票。
       ?、酃煞萦邢薰径乱蚬什荒艹鱿瘯h的,可以“書面”(不能口頭)委托其他“董事”(不能是非董事)代為出席,委托書中應載明授權范圍。

        3.董事免責
       ?。?span>1)董事應當對董事會的決議承擔責任。
       ?。?span>2)董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議,致使公司遭受嚴重損失的,“參與決議”的董事對公司負賠償責任;
        【提示】但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的,該董事可以免除責任。

        
        知識點五 監事會

       

      有限責任公司

      國有獨資公司

      股份有限公司

      人數

      不得少于3

      不得少于5

      不得少于3

      主席

      全體監事過半數選舉產生

      監事會主席由國有資產監督管理機構“指定

      全體監事過半數選舉產生

      次數

      11

      6個月1

      代表

      監事會應當包括職工代表,職工代表的比例不得低于1/3

      任期

      任期3年,連選可以連任(法定

      限制

      董事、高級管理人員(經理、副經理、財務負責人等)不得兼任監事

       

      知識點六 上市公司組織機構的特別規定
        1.上市公司董事會秘書職責:公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股權管理,辦理信息披露事務等事宜。
        2.上市公司關聯關系董事的表決權排除制度
       ?。?span>1)上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的:
        “不得”對該項決議行使表決權;  不得”代理其他董事行使表決權。
       ?。?span>2)由“過半數”的無關聯關系董事出席可舉行,須經無關聯關系董事過半數通過。
       ?。?span>3)出席董事會的無關聯關系董事人數不足3,將該事項提交上市公司股東大會。
        【提示】公司為股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東大會決議。
        接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決,該項表決由“出席”會議的“其他”股東所持“表決權”的“過半數”(大于1/2)通過。

        

      知識點七 股份的發行
       ?。ㄒ唬┕煞莸陌l行,應當實行公平、公正的原則,同種類的每一股份應當具有同等權利。
       ?。ǘ┕煞莅l行價格可以按票面金額,也可以超過票面金額,但不得低于票面金額。
       ?。ㄈ┕鞠?b>發起人、法人發行的股票,應當為記名股票,并應當記載該發起人、法人的名稱或者姓名,不得另立戶名或者以代表人姓名記名。

       ?。ㄋ模┕煞蒉D讓
        1.股份轉讓的限制
       ?。?span>1)發起人
       ?、侔l起人持有的本公司股份,自公司成立之日1年內不得轉讓;
       ?、诠竟_發行股份前已發行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日1年內不得轉讓。

       ?。?span>2)董事、監事、高級管理人員

      轉讓的限制

      ①自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓
      ②在任職期間每年轉讓的股份
      不得超過其所持有本公司股份總數的25%
      【注意】所持股份不超過1000的,可以一次性全部轉讓。
      ③離職后
      6個月內,不得轉讓其所持有的本公司股份。
      【注意】上述規定因司法強制執行、繼承、遺贈等導致股份變動的
      除外

      買賣的限制

      在下列期間不得買賣本公司股票:
      ①上市公司定期報告公告前
      30日內;
      ②上市公司業績預告、業績快報公告前
      10日內;
      ③自可能對本公司股票交易價格產生重大影響的重大事項發生之日或在決策過程中,至依法披露后
      2個交易日內


        2.公司收購自身股票的限制

      法定條件

      回購程序要求

      1)減少公司注冊資本

      ①應經股東大會特別決議;
      ②應自收購之日起10日內注銷

      2)與持有本公司股份的其他公司合并

      ①應經股東大會特別決議;
      ②應當在6個月內轉讓或者注銷

      3)將股份獎勵給本公司職工

      ①應經股東大會決議;
      ②不得超過本公司已發行股份總額的
      5%;
      ③用于收購的資金應當從公司的
      稅后利潤中支出;
      ④所收購的股份應當在
      1年內轉讓給職工

      4)股東因股東大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份的

      應當在6個月內轉讓或者注銷

      3.股份有限公司不得接受以本公司的股票作為質押權的標的。
        4.股份轉讓的方式
       ?。?span>1)記名股票:背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓。

       

        第三節  有限責任公司
        知識點一 有限責任公司的設立
        1.股東人數50人以下,允許設立1人公司。
        【提示】股份有限公司的發起人為2200人。
        2.公司章程:對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。

        
        知識點二 股東會
        1.股東會的職權(與股份有限公司的股東大會類似)
        【特殊規定】在有限責任公司中,對股東會職權事項,股東以書面形式一致表示同意的,可以不召開股東會會議,直接作出決定,并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。
        2.召開股東會會議,應當于會議召開15日以前通知全體股東,但公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。
        3.股東會決議
       ?。?span>1)股東會會議由股東按照出資比例行使表決權,但公司章程另有規定的除外。
       ?。?span>2)特別決議:下列決議必須經“代表”(全體股東)三分之二以上表決權的股東通過:
       ?、傩薷墓菊鲁?;
       ?、谠黾踊蛘邷p少注冊資本的決議;
       ?、酃竞喜?、分立、解散;
       ?、茏兏拘问?。
       ?。?span>3)普通決議:《公司法》未規定,公司章程可以要求須經代表(全體股東)半數以上或過半數表決權的股東通過。
        【提示】
       ?。?span>1)有限責任公司股東會的特別決議必須經“代表”(全體股東)三分之二以上表決權的股東通過;
       ?。?span>2)股份有限公司股東大會的特別決議由“出席會議”的股東所持表決權的2/3以上通過。

       知識點三 董事會
        1.董事會的組成:有限責任公司董事會由313人組成。
        【提示】股東人數較少或者規模較小的有限責任公司,可以設1名執行董事,不設立董事會,執行董事可以兼任公司經理。
        2.董事會召集    召集和主持:①董事長→②副董事長→③半數以上董事推舉一名董事。
        【解釋】董事會的職權與股份有限公司相同。

        
        知識點四 監事會
        1.有限責任公司設立監事會的,其成員不得少于3。
        【提示】股東人數較少或者規模較小的有限責任公司,可以設12名監事,不設立監事會。
        2.監事會應當包括股東代表和職工代表,其中職工代表的比例不得低于l3。
        職工代表由職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。
        3.監事會設主席1人,由“全體”監事“過半數”選舉產生。

        


        知識點五 一人有限責任公司
        1.概念:指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。
        2.股東限制:一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。
        【解釋】該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。
        3.一人公司章程:由股東制定。
        4.組織機構:不設股東會。
        【提示】股東作出決定時,應當采用書面形式,并由股東簽名后置備于公司。
        5.強制審計:應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告,并經會計師事務所審計。
        6.人格否定:一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的,應當對公司債務承擔連帶責任。

        
        知識點六 國有獨資公司
        1.章程制定:國有獨資公司章程由國有資產監督管理機構制定,由董事會制訂報國有資產監督管理機構批準。
        2.“股東會”
       ?。?span>1)不設股東會,由國有資產監督管理機構行使股東會職權。
       ?。?span>2)行使股東會職權:
       ?、俨糠致殭嘤啥聲惺?。
       ?、诠镜暮喜?、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發行公司債券,必須由國有資產監督管理機構決定。
       ?、?b>重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產的,由國有資產監督管理機構審核,報本級人民政府批準。

        3.董事會

      職工代表

      董事會成員由國有資產監督管理機構委派;
      但是董事會成員中
      應當有公司職工代表,由公司職工代表大會選舉產生。
      【解釋】一般有限責任公司中,非由職工代表擔任的董事、監事由股東會選舉產生。同時不是必須有職工代表

      董事長

      董事長、副董事長由國有資產監督管理機構從董事會成員中“指定”。
      【提示】有限責任公司董事長、副董事長由章程規定

      限制

      1)經國有資產監督管理機構的同意,董事會成員可以兼任經理。
      2)國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員,未經
      國有資產監督管理機構管理同意,“不得”在其他有限責任公司、股份有限公司或其他機構兼職

        4.監事會
       ?。?span>1)監事會成員“不得少于5”,其中職工代表的比例不得低于1/3。
        【提示】一般有限責任公司的監事會成員不得少于3人。
       ?。?span>2)監事會成員由國有資產監督管理機構委派,但監事會中的職工代表由職工代表大會選舉產生。
       ?。?span>3)監事會主席由國有資產監督管理機構從監事會成員中“指定”。
        【提示】一般有限責任公司的監事會主席由全體監事過半數“選舉”產生。

       

      知識點七 有限責任公司股權轉讓
        1.公司章程對股權轉讓有規定的,從其規定。
        【解釋】只有在章程沒有另外規定的情況下,才適用《公司法》的股權轉讓限制條件。
        2.內部轉讓:有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。
        【提示】普通合伙人之間轉讓在合伙企業中的全部或者部分財產份額時,應當“通知”其他合伙人。
        3.外部轉讓

      1)條件

      股東向股東之外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數(大于1/2)同意。
      【解釋】股東向股東之外的人轉讓股權無需經過股東會作出決議

      2)視為同意

      ①其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的;
      ②其他股東半數以上
      不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該股權,不購買

      3)優先購買

      同等條件下,其他股東有優先購買權;兩個以上股東主張行使優先購買權,協商確定購買比例;協商不成,按“轉讓時”各自的出資比例行使優先購買權(協商→出資)

        4.法院強制轉讓:應當通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優先購買權。
        其他股東自人民法院通知之日起滿“20”不行使優先購買權的,視為放棄優先購買權。
        5.自然人股東資格的繼承
        自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格;公司章程另有規定的除外。
        6.轉讓股權后的手續:注銷原股東的出資證明書→向新股東簽發出資證明書→修改公司章程和股東名冊中股東及其出資額的記載。
        【提示】對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。

       

      知識點八 異議股東股權回購請求權
        1.股東退出公司的法定條件
        有下列情形之一的,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權:
       ?、俟具B續5年不向股東分配利潤,而公司該5年連續盈利,并且符合法律規定的分配利潤條件的;
       ?、诠?b>合并、分立、轉讓主要財產的;
       ?、酃菊鲁桃幎ǖ臓I業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現,股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。

        
        知識點九 有限責任公司與股份有限公司的形態轉化
        1.股東會會議作出變更公司形式的決議,必須經代表2/3以上表決權的股東通過。
        2.有限責任公司變更為股份有限公司時,折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。
        3.有限責任公司變更為股份有限公司的,或者股份有限公司變更為有限責任公司的,公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼。

       

      第七節----第九節   公司利潤分配、公司重大變更、解散和清算
      知識點一 利潤分配
        1.利潤分配順序
       ?。?span>1)分配順序:①彌補以前年度的虧損(稅法規定5年補虧)→②繳納所得稅→③彌補虧損之后仍存在的虧損→④提取法定公積金→⑤任意公積金→⑥向股東分配利潤。
       ?。?span>2)分紅權:約定→實繳(持股)

      有限責任公司

      約定除外→按照股東“實繳”的出資比例分配

      股份有限公司

      章程規定除外→按照股東持有的股份比例分配

        【提示】公司持有的本公司股份不得分配利潤。
       ?、俜ǘüe金按照“公司稅后利潤的l0%”提取,當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的“50%以上”時可以不再提取。
        公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的,在依照規定提取法定公積金之前,應當先用當年利潤彌補虧損。
       ?、谌我夤e金按照股東會、股東大會決議,從公司稅后利潤中提取。

        2.公積金的種類

      盈余公積

      法定公積金

      1)按照公司稅后利潤的10%提??;
      2)當法定公積金累計額為公司注冊資本的
      50%以上時可以不再提??;
      3)提取法定公積金之前,
      應當先用當年利潤彌補虧損

      任意公積金

      按照公司股東會或者股東大會決議,沒有限制

      資本公積

      指直接由“資本、資產或者收益”形成的公積金

      3.公積金的用途
       ?。?span>1)彌補公司虧損?! ?b>提示】資本公積金不得用于彌補公司的虧損。
       ?。?span>2)擴大公司生產經營。
       ?。?span>3)轉增公司資本。
        【提示】用任意公積金轉增資本的,法律沒有限制:但用法定公積金轉增資本時,轉增后所留存的該項公積金不得少于“轉增前”公司注冊資本的25%。

       知識點二 公司合并
       ?。ㄒ唬┕竞喜⒌某绦?span>
        1.形式: 吸收合并ABA     新設合并ABC
        2.公司合并時,合并各方的債權、債務由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。

      ①有限責任公司作出合并決議,必須經代表2/3以上表決權的股東通過;
       ?、诠煞萦邢薰咀鞒龊喜Q議由“出席會議”的股東“所持表決權”的2/3以上通過。
        3.通知債權人
        公司應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人,并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內,未接到通知書的自公告之日起45日內,可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。
        4.依法進行登記
        公司合并后,應當依法向公司登記機關辦理相應的變更登記、注銷登記、設立登記。
        【提示】減少注冊資本、合并、分立:自公告之日起“45”后申請工商變更登記。

       ?。ǘ﹤鶛?、債務的承擔
        1.公司合并時,合并各方的債權債務,應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。
        2.企業吸收合并后,債權人就被合并企業原資產管理人(出資人)隱瞞或者遺漏的企業債務起訴合并方的:
       ?。?span>1)如債權人在公告期內申報過該筆債權,合并方在承擔民事責任后,可再行向被合并企業原資產管理人(出資人)追償。
       ?。?span>2)如債權人在公告期內未申報過該筆債權,則合并方不承擔民事責任。人民法院可告知債權人另行起訴被合并企業原資產管理人出資人)。

        
        知識點三 公司分立
        1.公司分立的形式有兩種:(1派生分立A=A+B)(2新設分立A=B+C
        2.公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是,公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。
        【提示】(1)債權人向分立后的企業主張債權,企業分立時對原企業的債務承擔有約定,并經債權人認可的,按照當事人的約定處理;
       ?。?span>2)企業分立時對原企業債務承擔沒有約定或者約定不明,或者雖然有約定但債權人不予認可的,分立后的企業應當承擔連帶責任。
       ?。?span>3)分立的企業在承擔連帶責任后,各分立的企業間對原企業債務承擔有約定的,按照約定處理;沒有約定或者約定不明的,根據企業分立時的資產比例分擔。


        知識點四 公司增資與減資

      增資

      必須由股東大會(股東會)會議作出特別決議

      減資

      應當由董事會(執行董事)制定減資方案,提交股東大會(或股東會)決議。
      1)編制資產負債表及財產清單。
      2
      通知和公告:自作出減資決議之日起10日內通知債權人,并于30日內在報紙上公告。
      3)清償債務或者提供擔保:債權人自接到通知書之日起
      30日內,未接到通知書的自公告之日起45日內,有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。
      4)辦理變更登記:自公告之日起
      45日后申請變更登記。
      5)減資具體方法:①返還出資或股金;②減免出資義務;③縮減股權或股份(2017新增)


        知識點五 注冊資本減少的程序
        1.股東(大)會作出減資的決議,并相應地對章程進行修改。
        2.公司必須編制資產負債表及財產清單。
        3.通知債權人和對外公告
        公司減少注冊資本時,應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人,并于30日內在報紙上公告。
        債權人自接到通知書之日起30日內,未接到通知書的自公告之日起45日內,有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。
        4.公司減少注冊資本,應當依法向公司登記機關辦理變更登記。

       

      知識點六 公司解散
       ?。ㄒ唬┙馍⒃?span>
        公司因下列原因解散:
       ?。?span>1)公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現;
       ?。?span>2)股東會或者股東大會決議解散;
       ?。?span>3)因公司合并或者分立需要解散;
       ?。?span>4)依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷;
       ?。?span>5)人民法院依法予以解散。

       ?。ǘ娭平馍?span>1.情形:

      受理的情形

      提起解散公司訴訟的情形:單獨或者合計持有公司全部股東表決權10%以上的股東,可以下列事由之一提起解散公司訴訟:
      ①公司持續
      2年以上無法召開股東會或股東大會,公司經營管理發生嚴重困難的;
      ②股東表決時無法達到法定或者章程規定的比例,
      持續2年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議,公司經營管理發生嚴重困難;
      ③公司
      董事長期沖突,并且無法通過股東(大)會解決,公司經營管理發生嚴重困難;
      ④經營管理發生其他嚴重困難,繼續存續會使股東利益受到重大損失

      不予受理的情形

      ①以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害為由提起解散公司訴訟;
      ②以公司
      虧損、財產不足以償還全部債務為由提起解散公司訴訟;
      ③以公司
      被吊銷企業法人營業執照未進行清算為由提起解散公司訴訟;

       2.訴訟其他當事人

      被告

      股東提起解散公司訴訟應當以公司為被告。
      提示】原告以其他股東為被告一并提起訴訟,法院應當告知原告將其他股東變更為第三人;原告堅持不予變更的,法院應當駁回原告對其他股東的起訴

      第三人

      原告提起解散公司訴訟應當告知其他股東,或由法院通知其參加訴訟。其他股東或有關利害關系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的,法院應予準許

        知識點七 公司清算 1.清算組

      類型

      情形

      組成

      自行清算

      解散事由出現之日起15日內

      1)有限責任公司:股東組成。
      2)股份有限公司:
      董事或股東大會確定的人員組成

      強制清算

      下列情形之一,債權人申請法院指定清算組進行清算時,法院應予受理:
      ①公司解散逾期(解散事由出現之日起15日)不成立清算組進行清算的;
      ②雖然成立清算組但故意拖延清算的;
      ③違法清算可能嚴重損害債權人或股東利益

      1)股東、董事、監事、高級管理人員;
      2)社會中介機構;
      3)中介機構中具備相關專業知識并取得執業資格的人員


        2.在公司依法清算結束并辦理注銷登記前,有關公司的民事訴訟,仍應當以公司的名義進行。
        【提示】在清算組未成立前,由原公司法定代表人代表公司進行訴訟。
        成立清算組后,由清算組負責人代表公司參加訴訟。
        3.清算期間,公司財產在未按照法定程序清償前,不得分配給股東。
       
       4.清算組應當自成立之日起10日內通知債權人,并于“60”內在報紙上公告。
        債權人自接到通知書之日起30日內,未接到通知書的自公告之日起45日”內,向清算組申報債權。
        【總結】通知和公告時間

      合并、減資

      應當自作出決議之日起10日內通知債權人,并于30日內在報紙上公告;債權人自接到通知書之日起30日內,未接到通知書的自公告之日起45日內可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保

      合伙企業的清算

      被確定之日起10日內將合伙企業解散事項通知債權人,并于60日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起30日內,未接到通知書的自公告之日起45日內,向清算人申報債權

        6.公司解散時,股東尚未繳納的出資均應作為清算財產。

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

       

      第四章  第二節 證券法律制度

        知識點一 股票發行類型
        1.《證劵法》第10條公開發行界定

      1)看對象

      不特定對象發行;例如通過隨機打電話的方式確定投資者。

      2)看人數

      向特定對象發行,人數超過200人(大于200;如公司股東、機構投資者等。

      3)看方式

      以公開方式(廣告、公開勸誘等)發行。


        2.股票發行類型

      非公眾公司

      非公開發行或轉讓

      發行或轉讓后股東人數 ≤200

      無需核準

      發行或轉讓后股東人數>200人 除因轉讓又在3個月內降至200

      需核準

      非上市公眾公司

      定向發行

      發行后股東人數≤200

      無需核準

      發行后股東人數﹥200

      需核準

      公開轉讓

      股東≤200人的公開轉讓

      無需核準

      股東﹥200人的公開轉讓

      需核準

      上市公司

      發行

      首次公開發行并上市

      需核準

      發行新股


        知識點二 與非上市公眾公司有關的股票定向發行
        1.定向轉讓:股東人數累計超過200人,行為發生之日起3個月內申請核準。
        2.公開轉讓:
       ?。?span>1)中國證監會在受理申請文件后,在20個工作日內作出核準、中止核準、終止核準、不予核準的決定。
       ?。?span>2)對于那些在《非上市公眾公司辦法》實施前股東人數已經超過200人的股份公司,符合條件的,可以申請在全國中小企業股份轉讓系統掛牌公開轉讓股票,也可以申請首次公開發行股票并在證券交易所上市。
         3.
      表決:股票發行要經出席會議的股東所持“表決權的23以上”通過(特別決議)。
        提示:股份有限公司的特別決議:
       ?、傩薷墓菊鲁?;
       ?、谠黾踊蛘邷p少注冊資本;
       ?、酃竞喜?、分立、解散;
       ?、茏兏拘问?。
        4.期限
       ?。?span>1)公司申請定向發行股票,可申請一次核準,分期發行。
       ?。?span>2)自中國證監會予以核準之日起,公司應當在3個月內首期發行,剩余數量應當在12個月內發行完畢。
        提示:超過核準文件限定的有效期未發行的,須重新經中國證監會核準后方可發行。
       ?。?span>3)首期發行數量應當不少于總發行數量的50%,剩余各期發行的數量由公司自行確定,每期發行后5個工作日內將發行情況報中國證監會備案。

       


        知識四 上市公眾公司的收購  

      投資者及其一致行動人在該事實發生之日起

      2日內編制并披露權益變動報告書,報送全國股份轉讓系統,同時通知該公眾公司

      至披露后2日內,不得再行買賣該公眾公司的股票。


        2.要約收購
       ?。?span>1)收購人自愿以要約方式收購公眾公司股份的,其預定收購的股份比例不得低于該公眾公司已發行股份的5%。
       ?。?span>2)收購人向公司全體股東發出全面要約收購的,對同一種類股票的要約價格,不得低于要約收購報告書披露日前6個月內取得該種股票所支付的最高價格。
       ?。?span>3)在要約收購期限屆滿后2日內,收購人應當披露本次要約收購的結果。


        知識點五 首次公開發行股票并上市
       ?。ㄒ唬┰谥靼搴椭行“迳鲜械墓臼状喂_發行股票的條件
        1.存續時間“滿3年”
       ?。?span>1)股份有限公司應自成立后,持續經營時間在3年以上。
       ?。?span>2)有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的,持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算,并達3年以上。
        提示:有限責任公司變更為股份有限公司時,折合的實收股本總額不得高于有限責任公司的凈資產額。
       ?。?span>3)經國務院批準,可以不受上述時間的限制。
        2.最近3年穩定
        發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化,實際控制人沒有發生變更(強調“穩定”)。

        解釋:實際控制人變更的判斷

      控制權變更

      最近3年內表決權比例最高的人變化且變化前后不屬于同一實際控制人

      不構成控制權變更

      1)發行人的股權及控制結構、管理層和主業在首發前3年內沒有重大變化;
      2)發行人的股權及控制結構不影響公司治理有效性;
      3)發行人及其保薦人和律師能夠提供證據充分證明。


        3.發行人應當具有持續盈利能力,不得有下列影響持續盈利能力的情形:
       ?。?span>1)發行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發生重大變化,并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響。
       ?。?span>2)發行人的行業地位或發行人所處行業的經營環境已經或者將發生重大變化,并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響。
       ?。?span>3)發行人最近1個會計年度的營業收入或凈利潤對關聯方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴。
       ?。?span>4)發行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益。
       ?。?span>5)發行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險。

        4.發行人的財務狀況良好

      報告

      無保留結論的內部控制鑒證報告;無保留意見的審計報告。

      利潤

      最近3個會計年度凈利潤均為正數累計超過人民幣3000萬元;
      提示:凈利潤以扣除非經常性損益前后
      較低者為計算依據。

      經營

      最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業收入累計超過人民幣3億元(二選一)。

      股本

      發行“前”股本總額不少于人民幣3000萬元。

      資產

      最近一期期末無形資產(扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等后)占凈資產的比例不高于20%。

      虧損

      最近一期期末不存在未彌補虧損。


        5.發行人存在下列情形之一的,構成首次發行股票并上市的法定障礙:
       ?。?span>1)最近36個月內未經法定機關核準,擅自公開或者變相公開發行過證券;
        提示:有關違法行為雖然發生在36個月前,但目前仍處于持續狀態。
       ?。?span>2)最近36個月內違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規,受到行政處罰,且情節嚴重。
       ?。?span>3)最近36個月內曾向中國證監會提出發行申請,但報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏;或者不符合發行條件以欺騙手段騙取發行核準;或者以不正當手段干擾中國證監會及其發行審核委員會審核工作;或者偽造、變造發行人或其董事、監事、高級管理人員的簽字、蓋章。
       ?。?span>4)本次報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。
       ?。?span>5)涉嫌犯罪被司法機關立案偵查,尚未有明確結論意見等。

        

        6.證券的承銷
        證券承銷業務采取代銷或者包銷方式。
       ?。?span>1)證券公司在代銷、包銷期內,對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人,證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。
       ?。?span>2)向不特定對象公開發行的證券“票面總值”超過人民幣5000元的,應當由“承銷團”承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。
       ?。?span>3)證券的代銷、包銷期限最長“不得超過90日”。
       ?。?span>4)股票發行采用代銷方式,代銷期限屆滿,向投資者出售的股票數量未達到擬公開發行股票數量70%的,為發行失敗。
        提示:發行人應當按照發行價并加算銀行同期存款利息返還股票認購人。

        

        知識點六 上市公司增發股票的條件

        1.上市公司向原股東配售股份(配股)的條件
       ?。?span>1)擬配售股份數量不超過本次配售股份前股本總額的30%。
       ?。?span>2)控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數量。
       ?。?span>3)采用代銷方式發行。
        控股股東不履行認配股份的承諾,或者代銷期限屆滿,原股東認購股票的數量未達到擬配售數量70%的,發行人應當按照發行價并加算銀行同期存款利息返還已經認購的股東。

       

      2.上市公司非公開發行股票的條件
        提示:發行對象及條件:
       ?。?span>1)非公開發行股票的特定對象應當符合股東大會決議規定的條件,其發行對象不超過10。
        解釋:證券投資基金管理公司以其管理的兩只以上基金認購的,視為一個發行對象;信托公司作為發行對象,只能以自有資金認購。
       ?。?span>2)控股股東、實際控制人及其控制的關聯人,通過認購本次發行的股份取得上市公司實際控制權的投資者,董事會擬引入的境內外戰略投資者認購的股份,36個月內不得轉讓(大股東禁止期)。
       ?。?span>3)本次發行的股份自發行結束之日起,除上述之外的發行對象,12個月內不得轉讓(小股東禁止期)?!?span>
       ?。?span>4)發行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%。

        提示:法定障礙:
       ?。?span>1)本次發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏;
       ?。?span>2)上市公司的權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除;
       ?。?span>3)上市公司及其附屬公司違規對外提供擔保且尚未解除;
       ?。?span>4)現任董事、高級管理人員最近36個月內受到過中國證監會的行政處罰,或者最近12個月內受到過證券交易所公開譴責;
       ?。?span>5)上市公司或其現任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規正被中國證監會立案調查;
       ?。?span>6)最近1年及最近一期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經消除或者本次發行涉及重大重組的除外。

        

        專題   公司債券的發行與交易
        知識點一 公司債券公開發行VS非公開發行

      種類

      公開發行公司債券

      非公開發行公司債券

      發行對象

      1)公眾投資者
      2)合格投資者

      僅限合格投資者

      對象數量

      無要求

      每次發行對象不得超過200人。
      提示:不得采用公告、公開勸誘和變相公開發行方式。

      可否轉讓

      可以

      可以

      可否上市

      可以申請上市交易

      可以申請上市交易

      交易地點

      1)證券交易所
      2)中小企業股份轉讓系統

      1)證券交易所
      2)全國中小企業股份轉讓系統
      3)機構間私募產品報價與服務系統
      4)證券公司柜臺

      轉讓對象限制

       

      僅限于合格投資者范圍內,轉讓后,持有“同次”發行債券的合格投資者合計不得超過200人。


        
        知識點二 公司債券的發行
       ?。ㄒ唬┕緜l行的一般規定

      決議機構

      股東大會(普通)決議

      發行方式

      1)公開發行;(2)非公開發行
      提示:公開發行公司債券應當經過
      中國證監會核準

      銷售形式

      1)發行公司債券應當由具有證券承銷業務資格的證券公司承銷。
      2)取得證券承銷業務資格的證券公司、中國證券金融股份有限公司及中國證監會認可的其他機構非公開發行公司債券可以自行銷售。

      期限

      公司債券的期限為1年以上

      面值

      公司債券每張面值100

      發行價格

      發行價格由發行人與保薦人通過市場詢價確定


       ?。ǘ┕緜墓_發行
        1.公開發行條件
       ?。?span>1)股份有限公司的凈資產額不得低于人民幣3000萬元;
        提示:有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元;
       ?。?span>2)本次發行后累計公司債券余額不超過最近一期期末凈資產額的40%;

       ?。?span>3)公司的生產經營符合法律、行政法規和公司章程的規定,募集的資金投向符合國家產業政策;
       ?。?span>4)最近3個會計年度實現的年均可分配利潤不少于公司債券1年的利息。

        2.資信狀況符合以下標準的公司債券可以向公眾投資者公開發行,也可以自主選擇僅面向合格投資者公開發行:
       ?。?span>1)發行人最近3無債務違約或者遲延支付本息的事實;
       ?。?span>2)發行人最近3會計年度實現的年均可分配利潤不少于債券年利息的1.5倍;
       ?。?span>3)債券信用評級達到AAA;
       ?。?span>4)中國證監會根據投資者保護的需要規定的其他條件。
        提示:未達到上述規定標準的公司債券公開發行應當面向合格投資者;僅面向合格投資者公開發行的,中國證監會簡化核準程序。
        3.存在下列情形之一的,不得發行公司債券法定障礙):
       ?。?span>1)前一次公開發行的公司債券尚未募足;
       ?。?span>2)對已發行的公司債券或者其他債務有違約或者遲延支付本息的事實,仍處于繼續狀態;
       ?。?span>3)最近36月內公司財務會計文件存在虛假記載,或公司存在其他重大違法行為;
       ?。?span>4)本次發行申請文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏;
       ?。?span>5)違反規定,改變公開發行公司債券所募資金的用途。
        公開發行公司債券籌集的資金,必須用于核準的用途,不得用于彌補虧損和非生產性支出。
        4.核準和發行
       ?。?span>1)公開發行公司債券,可以申請一次核準,分期發行;
       ?。?span>2)自中國證監會核準發行之日起,公司應在12個月內首期發行,剩余數量應當在24個月內發行完畢。
        提示:公開發行公司債券的募集說明書自最后簽署之日起6個月內有效。
       ?。?span>3)發行人應當在后續發行中及時披露更新后的債券募集說明書,并在每期發行完成后5個工作日內報中國證監會備案。

      (三)公司債券的非公開發行
        合格投資者:應當具備相應的風險識別和承擔能力,知悉并自行承擔公司債券的投資風險,并符合下列資質條件:
       ?。?span>1)經有關金融監管部門批準設立的金融機構;
        提示:金融機構包括證券公司、基金管理公司及其子公司、期貨公司、商業銀行、保險公司和信托公司等,以及經中國證券投資基金業協會(以下簡稱基金業協會)登記的私募基金管理人。
       ?。?span>2)上述金融機構面向投資者發行的理財產品;
        提示:理財產品包括但不限于證券公司資產管理產品、基金及基金子公司產品、期貨公司資產管理產品、銀行理財產品、保險產品、信托產品以及經基金業協會備案的私募基金。
       ?。?span>3)凈資產不低于人民幣1000萬元的企事業單位法人、合伙企業;
       ?。?span>4)合格境外機構投資者(QFII)、人民幣合格境外機構投資者(RQFII);
       ?。?span>5)社會保障基金、企業年金等養老基金,慈善基金等社會公益基金;
       ?。?span>6)名下金融資產不低于人民幣300萬元的個人投資者。
        提示:發行人的董事、監事、高級管理人員及持股比例超過5%的股東,可以參與本公司非公開發行公司債券的認購與轉讓,不受上述合格投資者資質條件的限制。

         
        知識點三 公司債券的交易
        1.公司債券上市交易的條件
       ?。?span>1)公司債券的期限為1年以上;
       ?。?span>2)公司債券實際發行額不少于人民幣5000萬元;
       ?。?span>3)公司申請債券上市時應符合法定的公司債券發行條件。
        2.暫停上市
       ?。?span>1)公司有重大違法行為;
       ?。?span>2)公司情況發生重大變化不符合上市條件;
        提示:股份有限公司的凈資產不低于3000萬元,有限責任公司的凈資產不低于6000萬元。
       ?。?span>3)公司債券所募集資金不按照核準的用途使用;
       ?。?span>4)未按照公司債券募集辦法履行義務;
       ?。?span>5)公司最近2年連續虧損。
        提示:終止公司債券上市交易:
        有暫停交易第(1)項、第(4)項所列情形之一,經查實后果嚴重的;
        或者有第(2)項、第(3)項、第(5)項所列情形之一,在限期內未能消除的。
        另外,公司解散或者被宣告破產的。

        專題 股票的上市與交易
        知識點一 股票市場結構
        1.交易所市場,即場內市場
       ?。?span>1)主要由兩個交易所(上海證券交易所和深圳證券交易所)、三個板塊(主板市場、中小企業板、創業板)構成;
       ?。?span>2)在交易模式上又區分為集中競價的交易模式和大宗交易模式。
       
        知識點二 股票上市與退市
       ?。ㄒ唬┕善鄙鲜袟l件
        1.經核準已公開發行;
        2.股本總額不少于人民幣3000萬元;
        3.公開發行的股份達到股份總數的25%以上;股本總額超過人民幣4億元的,該比例為10%以上;
        4.最近3無重大違法行為,財務會計報告無虛假記載。

       ?。ǘ┕善睍和I鲜泻徒K止上市
       1.終止上市情形:
       ?、俟疽蚱墼p發行,其股票被暫停上市后,在中國證監會作出行政處罰決定、移送決定之日起的12個月內被法院作出有罪判決或者在前述規定期限內未滿足恢復上市條件。
       ?、诠疽蛑卮笮畔⑴哆`法,其股票被暫停上市后,在中國證監會作出行政處罰決定、移送決定之日起的12個月內被法院作出有罪判決或者在前述規定期限內未滿足恢復上市條件。
       ?、酃疽蚱墼p發行、重大信息披露違法其股票被暫停上市后,符合本規則規定的恢復上市申請條件但未在規定期限內向本所提出恢復上市申請。
       ?、苤行∑髽I板上市公司最近36個月內累計受到本所三次公開譴責等。

        

        專題 上市公司收購與重組
        知識點一 上市公司收購概述
       ?。ㄒ唬┥鲜泄臼召徣?span>
        1.上市公司收購的投資者的目的在于獲得對上市公司的實際控制權,不以達到對上市公司實際控制權而受讓上市公司股票的行為,不能稱之為收購。
        解釋:這里的實際控制是指:
       ?。?span>1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;
       ?。?span>2)投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%;
       ?。?span>3)投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任;
       ?。?span>4)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響。

        2.一致行動人;如無相反證據,投資者有下列情形之一的為一致行動人:
       ?。?span>1)投資者之間有股權控制關系;
       ?。?span>2)投資者受同一主體控制;
       ?。?span>3)投資者的董事、監事或者高級管理人員中的主要成員,同時在另一個投資者擔任董事、監事或者高級管理人員;
       ?。?span>4)投資者參股另一投資者,可以對參股公司的重大決策產生重大影響;
       ?。?span>5)銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關股份提供融資安排;
       ?。?span>6)投資者之間存在合伙、合作、聯營等其他經濟利益關系;
       ?。?span>7)持有投資者30%以上股份的自然人,與投資者持有同一上市公司股份;
       ?。?span>8)在投資者任職的董事、監事及高級管理人員,與投資者持有同一上市公司股份;
       ?。?span>9)持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監事及高級管理人員,其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬,與投資者持有同一上市公司股份;
       ?。?span>10)在上市公司任職的董事、監事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的,或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業同時持有本公司股份;
       ?。?span>11)上市公司董事、監事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份等。

        3.禁止收購的情形
       ?。?span>1)收購人負有數額較大債務,到期未清償,且處于持續狀態;
       ?。?span>2)收購人最近3有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;
       ?。?span>3)收購人最近3有嚴重的證券市場失信行為;
       ?。?span>4)收購人為自然人的,存在《公司法》第146條規定情形(即不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員的規定)。

        

        知識點二 大股東披露和權益變動披露總結

      5%

      通過證券交易所證券交易

      3日內報告并公告

      3日內暫停收購

      報告、公告前暫停

      通過協議轉讓(達到超過5%

      增減5%

      通過證券交易所的證券交易

      3日內報告并公告

      在報告期內和作出報告、公告后2日內暫停收購

      通過協議轉讓

      報告、公告前暫停


      5%20%

      不是上市公司的第一大股東或實際控制人

      簡式權益變動報告書

      上市公司第一大股東或實際控制人

      詳式權益變動報告書

      20%30%

      不是上市公司的第一大股東或實際控制人

      詳式權益變動報告書

      上市公司第一大股東或實際控制人

      詳式權益變動報告書


       

      知識點三 虛假陳述的法律責任
       ?。ㄐ姓?、刑事、民事責任)
       ?。ㄒ唬┨摷訇愂鲂袨榈木唧w情形
        1.發行人、上市公司和其他信息披露義務人在招股說明書、公司債券募集辦法、上市公告書、公司定期報告、臨時報告及其他文件中作出虛假陳述;
        2.律師事務所、會計師事務所、資產評估機構等專業性證券服務機構在其出具的法律意見書、審計報告、資產評估報告及參與制作的其他文件中作出虛假陳述;
        3.上述人等在向證券監管部門提交的各種文件、報告和說明中作出虛假陳述;
        4.發行人、上市公司和其他信息披露義務人未按照規定披露信息,包括未按照規定的方式進行披露、未及時披露等;
        5.在證券發行、交易及其相關活動中的其他虛假陳述。

       ?。ǘ┨摷訇愂龅拿袷仑熑巍?span>1.虛假陳述的責任與免責事由

      責任主體

      歸則原則

      發行人、上市公司

      無過錯責任:只要虛假陳述,就需賠償

      1)發行人、上市公司的董事、監事、高級管理人員和其他直接責任人員
      2)保薦人、承銷的證券公司
      3)證券服務機構

      過錯推定責任:與發行人、上市公司承擔連帶責任;
      提示:能夠證明自己沒有過錯的
      除外

      發行人、上市公司的控股股東、實際控制人

      過錯責任:有過錯的,與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任

      2.虛假陳述行為與投資人的損害結果因果關系推定:
       ?。?span>1)投資人買入的時間:虛假陳述實施日后,至揭露日或更正日之前;
       ?。?span>2)損失的時間:在揭露日和更正日后賣出該證券產生了虧損或者持續持有該證券產生了虧損
        3.被告舉證虧損與虛假陳述無關情形:
       ?。?span>1)在虛假陳述揭露日或更正日之前已經賣出證券;
       ?。?span>2)在虛假陳述揭露日或更正日后進行的投資;
       ?。?span>3)明知虛假陳述存在而進行的投資;
       ?。?span>4)損失或者部分損失是由證券市場系統風險等其他因素所致;
       ?。?span>5)屬于惡意投資、操縱證券價格的。


        知識點四 內幕交易行為
        1.內幕交易是指證券交易內幕信息的知情人員利用內幕信息進行證券交易的行為。
        解釋:內幕信息知情人員禁止的三種情形
       ?。?span>1)自行買賣;(2)泄露信息;(3)建議他人買賣。
        2.內幕人員的界定
       ?。?span>1)發行人的董事、監事、高級管理人員;
       ?。?span>2)持有公司5%以上股份的股東及其董事、監事、高級管理人員。上市公司的實際控制人及其董事、監事、高級管理人員;
       ?。?span>3)發行人控股的公司及其董事、監事、高級管理人員;
       ?。?span>4)由于所任公司職務可以獲取公司有關內幕信息的人員;
       ?。?span>5)中國證監會工作人員以及由于法定職責對證券的發行、交易進行管理的其他人員;
       ?。?span>6)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員。

        3.下列信息均屬于內幕信息:
       ?。?span>1)應當發布臨時報告的重大事件;
        解釋:重大事件一定屬于內幕信息;內幕信息不一定屬于重大事件。
       ?。?span>2)公司分配股利或者增資的計劃;
       ?。?span>3)公司股權結構的重大變化;
       ?。?span>4)公司債務擔保的重大變更;
       ?。?span>5)公司營業用主要資產的抵押、出售或者報廢一次超過該資產的30%;
       ?。?span>6)公司的董事、監事、高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任;
       ?。?span>7)上市公司收購的有關方案;
         注意:在證券交易活動中,凡涉及公司的經營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息,為內幕信息。

        4.短線交易

      1)交易人員

      上市公司“董、監、高”、持有上市公司股份5%以上的股東

      2)交易時間

      將其持有的公司股票在買入后6個月內賣出,或者在賣出后6個月內又買入,由此所得收益歸該公司所有
      提示:證券公司因包銷購入剩余股票而持有5%以上的,不受6個月限制。

      3)短交處理

      ①公司董事會應當收回其所得收益;
      ②股東有權要求董事會
      30日內執行,董事會不執行的,股東有權直接以自己的名義提起訴訟(股東代位訴訟)
      提示:公司董事會不按照規定執行,負有責任的董事依法承擔
      連帶責任。

      知識點五 操縱市場行為
        1.單獨或者通過合謀,集中資金優勢、持股優勢或者利用信息優勢聯合或者連續買賣,操縱證券交易價格或者證券交易量。
        2.與他人串通,以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易,影響證券交易價格或者證券交易量。
        3.自己實際控制的賬戶之間進行證券交易,影響證券交易價格或者證券交易量。
        4.利用信息的操縱市場
       ?。?span>1)禁止國家工作人員、傳播媒介從業人員和有關人員編造、傳播虛假信息,擾亂證券市場;
       ?。?span>2)禁止證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券服務機構及其從業人員,證券業協會、證券監督管理機構及其工作人員,在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導。


      第四章  第三節 保險法律制度

      表一、保險法的基本原則

      最大誠信

      詢問告知義務

      投保人“重要事實”的告知義務限于保險人“詢問”的范圍和內容
      【注意】當事人對詢問范圍及內容有爭議,
      “保險人”負舉證責任,該范圍不包括“概括性條款”(概括性條款有具體內容除外)

      法律后果

      故意:“不賠”、“不退”
      “重大過失”且對保險事故的發生有“嚴重影響”“不賠”“退還保費”

      保險人解除權消滅

      1“知道”解除事由日起,“超過30日”不行使;
      2
      自合同成立之日起超過2;
      3)保險合同成立后知道投保人未如實告知,仍然收取保險費

      保證

      投保人未履行“特定義務”的承諾,保險人可“解除合同”或“不負賠償責任”


      保險利益

      人身保險

      人員

      本人;直系親屬;有撫養、贍養、扶養關系的近親屬;勞動關系;被保險人“同意”

      時間

      簽訂保險合同時

      財產保險

      人員

      所有權人、抵押權人、留置權人、財產保管人、承租人、承包人

      時間

      保險事故發生時

      不具保險利益,合同無效,投保人可主張保險人退還扣減手續費后的保險費

      損失補償

      1)必須遭受“約定”的保險危險
      2)補償的金額等于“實際損失”的金額,賠付以約定的保險金額為限,且保險金額不得超過保險標的的實際價值,
      “超過部分無效”,保險人應當退還相應的保費
      【注意】保險金額“低于保險價值”,按保險金額與保險價值的
      “比例”賠償,止損費、查證費、訴訟費另算,由保險人承擔

      近因

      只對直接的、最接近的原因所引起的損失,承擔保險責任


      表二、保險公司

      設立

      注冊資本

      最低限額為人民幣“2億”,且必須為“實繳貨幣資本”

      股東

      主要股東凈資產不低于人民幣“2億”
      有持續盈利能力,信譽良好,最近3年內無重大違法記錄

      【提示】設立分支機構及變更,同商業銀行,只是由保監會批準

      終止

      批準

      解散、被撤銷、破產由保監會批準

      人壽保險

      1)經營有“人壽保險業務”的保險公司,除因“合并、分立或者被依法撤銷”外,不得解散
      2)解散時其持有的人壽保險合同及責任準備金,必須
      “轉讓給其他經營有人壽保險業務的保險公司”,不能的,由保監會指定公司接受轉讓

      業務

      人身保險

      人壽、健康、意外傷害

      財產保險

      財產損失、責任、信用、保證

      【注意】“人壽保險”不得與財產保險兼營
      【法條原文】
      保險人不得兼營“人身保險業務”和“財產保險業務”。但是,經營財產保險業務的保險公司經批準,可以經營“短期健康保險”業務和“意外傷害保險”業務


      表三、保險代理人與保險經紀人

       

      代理人(代理)

      經紀人(居間)

      人員

      機構或者個人
      【注意】“個人”代理人代辦“人壽保險業務”,不得同時接受“兩個以上”保險人的委托

      機構

      特征

      代表保險人的利益,以保險人的名義,法律后果由保險人承擔

      基于投保人的利益,提供中介服務,以自己的名義獨立實施,自行承擔由此產生的法律后果

      傭金

      保險人支付

      一般由“保險人支付”
      【注意】“不得同時”向投保人和保險人雙方收取傭金


      表四、保險合同

      特征

      雙務有償、射幸、諾成、格式或附和、最大誠信
      【注意】適用《合同法》對格式合同的規定

      當事人

      投保人

      自然人、法人
      【注意】具有
      “相應的”民事權利能力和民事行為能力+具有保險利益

      保險人

      保險公司

      關系人

      被保險人

      身份

      財產保險:自然人、法人

      人身保險:自然人

      權利

      1)請求給付保險金
      2)指定或變更受益人須經被保險人
      “同意”

      死亡險

      1“不得”為無民事行為能力人投保死亡保險
      2)未經被保險人
      “同意”并認可保險金額,保險合同無效

      父母為未成年子女投保除外

      3)保險單未經被保險人書面“同意”,不得轉讓或質押

      【注意】“被保險人同意并認可”可采取書面、口頭等形式;可在合同訂立時作出,也可在合同訂立后追認

      受益人

      身份

      自然人、法人
      【注意】不要求行為能力,但要有權利能力

      合同約定存在爭議(新)

      約定為“法定”或“法定繼承人”

      以法定繼承人為受益人

      約定為身份關系

      投保人、被保險人為同一主體,根據“事故發生時”與被保險人的身份關系確定受益人

      投保人、被保險人為不同主體,根據“保險合同成立時”與被保險人的身份關系確定受益人

      約定包括姓名和身份關系

      保險事故發生時,身份關系發生變化,認定為未指定受益人

      多人

      被保險人或投保人“可以確定受益順序和受益份額”;未確定受益順序及受益份額的,受益人按照“相等份額”享有受益權
      【注意】具體受益順序,見表四附表(一)


      訂立

      成立

      投保(要約)→承保(承諾)

      實際履行原則

      保險人接受保單并收取保費,尚未承保→發生保險事故
      1)符合承保條件,保險人應承擔保險責任
      2)不符合承保條件,保險人不承擔保險責任,但應退還保費
      【注意】保險人主張不符合承保條件,應承擔舉證責任

      免責條款

      生效

      訂立時保險人應以“書面或口頭”形式向投保人說明,否則該條款不生效
      【注意】
      “法律、行政法規中的禁止性規定情形”作為免責條款,保險人“作出提示”后生效

      履行說明義務

      1)以“足以引起投保人注意”的文字、字體、符號等作出提示
      2)以“書面或者口頭”形式作出常人能夠理解的解釋說明
      3)以網頁、音頻、視頻等形式予以提示和明確說明
      4)“投保人”對保險人履行了明確說明義務,通過簽字、蓋章等形式
      予以“確認”
      【注意】“保險人”對其履行了明確說明義務“負舉證責任”


      保險責任開始

      按照“約定”的時間,一般與保險合同生效的時間“不一致”

      形式

      保險單

      保險合同的“正式”書面憑證,索賠的“主要”憑證
      【注意】某些情況下,保險單具有有價證券的效用

      保險憑證

      內容簡化的保險單,“不列明具體”條款,與保險單具“同等法律效力”
      【注意】未列明的內容,以保險單記載為準

      暫保單

      保險單發出前的“臨時”保險憑證
      【注意】保險人正式簽發保險單“前”,與保險單具“同等法律效力”

      投保單

      “不是保險合同”,但經投保人填具后,保險人完全接受并蓋章,就成為保險合同的組成部分

      【提示】保險合同中記載內容不一致的認定見表四附表(二)


      履行

      投保人

      支付保費

      他人代為支付保費視為交費義務已經履行

      遲交寬限

      投保人自保險人“催告之日起超過30日”超過“約定期限60日”未支付當期保費,合同效力“中止”或“減少保險金額”

      中止復效或解除

      自合同效力中止日起“滿2年”未達成協議,保險人有權解除合同

      危險增加通知

      通知:保險人可“增加保險費或解除合同”,解除合同需退還部分保費
      未通知:不賠付

      保險事故后通知

      “故意或者因重大過失”未及時通知,保險人“不賠償”(通過其他途徑已知除外)

      積極施救

       

      保險人

      給付賠償或保險金


      變更

      投保人、被保險人變更

      一般財產保險合同:通知保險人,無需經過其同意

      貨物運輸合同和其他另有約定的合同:無需通知

      內容變更

      一般合同:取得“保險人的同意”

      “人身保險”合同:被保險人或者投保人可以變更受益人并“書面通知”保險人
      【注意】保險事故發生“后”投保人或者被保險人不得變更受益人

      解除

      一般情況

      “投保人”可以解除合同,保險人不得解除合同

      人身保險

      保險人自收到解除通知日起“30日內”,退還保險單現金價值

      財產保險

      責任前

      支付“手續費”,退還“保險費”

      責任后

      退還“部分保險費”

      保險人單方解除權

      投保人過錯(騙保、違背最大誠信原則、中止后未復效等)

      雙方解除權

      1)保險標的發生“部分損失”,自“賠償日起30日內”,投保人可以解除合同
      2)保險人也可解除合同,但應“提前15日通知”投保人
      3)合同解除的,退還
      “部分保險費”


      代位求償

      適用

      財產保險+第三人引起+已支付保險金
      【注意1】保險人賠償“前”被保險人放棄對第三人的追償不得要求賠償;賠償“后”放棄對第三人的追償,行為無效
      【注意2】第三人為被保險人家庭成員,除
      “故意”外不適用代位求償制度

      行使

      “保險人”應以“自己”的名義行使

      訴訟時效

      自“取得”代位求償權之日起算

      不喪失價值

      退保

      退還

      年齡虛假

      解除合同并退還

      不承擔給付保險金責任

      投保人故意造成被保險人死亡、傷殘或疾病
      被保險人故意犯罪或者暴力抗法導致其傷殘或者死亡
      【注意】已交足
      2年以上”保費應退還

      應承擔給付保險金責任

      受益人故意造成被保險人死亡、傷殘、疾病,或故意殺害被保險人未遂,“該受益人”喪失受益權

      誤告年齡

      超越年齡限制

      解除合同

      未超越年齡限制

      多退少補

      自殺免責

      死亡保險,自合同成立或復效日起2年內”,被保險人自殺,保險人不承擔給付保險金責任,被保險人自殺時為“無民事行為能力人”除外


      表四附表(一)受益人受益順序

      數人為受益人,部分受益人在保險事故發生前死亡、放棄受益權或者依法喪失受益權的,該受益人應得的受益份額按照保險合同的約定處理

      受益順序

      受益份額

      受益人

      ×

      ×

      其他受益人平均享有

      ×

      其他受益人按照相應比例享有

      ×

      同順序其他受益人平均享有

      同一順序沒有其他受益人,由后一順序受益人平均享有

      同順序的其他受益人按照相應比例享有

      同一順序沒有其他受益人,由后一順序受益人按照相應比例享有


      表四附表(二)保險合同中記載內容不一致的認定

      投保單與其他保險憑證不一致

      一般

      “投保單”為準

      經保險人說明并經投保人同意

      以投保人簽收的保險單或者其他保險憑證載明的內容為準

      非格式條款與格式條款不一致

      非格式條款為準

      保險憑證記載的時間不同

      以形成時間在“后”的為準

      存在手寫和打印兩種方式

      以雙方簽字、蓋章的“手寫”部分的內容為準


       

      第五章 合同法律制度

       

      第一部分 合同法總則

      表一、合同的分類

      分類標準

      類型

      具體內容

      按是否尚需交付標的物才能成立

      諾成合同

      買賣合同等

      實踐合同

      “保管合同”、“自然人之間借款合同”、“定金合同”、“借用合同”

      按法律、法規是否要求具有特定形式和手續

      要式合同

      “融資租賃合同”、“建設工程合同”、“技術開發合同”、“技術轉讓合同”、“銀行借款合同”

      不要式合同

       

      其他標準

      法律是否對其名稱作出規定、雙方是否互負給付義務、是否支付代價、主從關系


      表二、格式條款

      提供方義務

      “提請注意”免責條款

      無效

      所以格式條款無效

      1)具有《合同法》規定的無效情形,如欺詐、脅迫損害國家利益等
      2)提供格式條款的一方免除其責任,加重對方責任,排除對方主要權利的

      免責條款無效

      1)造成對方“人身傷害”
      2)因
      “故意或者重大過失”造成對方“財產損失”

      多種解釋

      有兩種以上解釋的,應當作出“不利于提供格式條款一方”的解釋

      與非格式條款不一致

      采用“非格式條款”


      表三、合同的訂立

      要約

      特征

      內容具體確定;表明經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束

      區別要約邀請

      內容不明確,沒有法律約束力
      【注意1】“寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書”屬于要約邀請
      【注意2
      “商業廣告”原則上屬于要約邀請,但如其內容符合要約規定,視為要約

      生效

      “到達”受要約人時,到達≠看到≠知道

      撤回

      撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之“前”或者與要約“同時”到達受要約人(發出后、生效前,一旦撤回要約不生效)

      撤銷

      可以

      受要約人“承諾前”(生效后、承諾前,一旦撤銷要約失效)

      不可以

      1)要約人“確定了承諾期限”
      2)“明示”要約不可撤銷
      3)受要約人“有理由”認為要約是不可撤銷的,“并已經為履行合同做了準備工作”

      失效

      拒絕、撤銷、期滿未承諾、作出實質性變更(新或反要約)★

      承諾

      承諾期起算點

      電話、傳真

      到達時開始計算

      信件

      已載明→信件載明的日期

      未載明→寄出的郵戳日期

      遲延

      受要約人“主觀故意”,超過承諾期限發出承諾,一般視為新要約

      遲到

      “客觀原因”導致,在承諾期限內發出承諾,一般視為有效

      生效

      “到達”要約人時

      撤回

      到達要約人之“前”或者與承諾通知“同時”到達要約人(發出后、生效前,一旦撤回合同不生效)
      【注意】承諾不得撤銷

      成立

      雙方異時異地

      “最后一方”簽字蓋章的時間、地點為合同成立時間、地點

      實際履行原則

      雙方簽字、蓋章前,“一方已經履行主要義務并且對方接受的”,合同成立

      約定確認書

      采用信件、數據電文等形式訂立合同,可在合同成立前要求簽訂確認書,“簽訂確認書”時合同成立


      表四、合同的履行

      約定不明

      補充協議→按合同有關條款或交易習慣→按合同法規定

      價款、報酬

      “訂立”合同時“履行地”的市場價格

      履行地點

      01

      履行費用

      “履行義務”一方負擔

      【注意】答題時請按“順序”回答

      涉及第三人的合同

      由第三人履行

      第三人不是合同當事人,出現一切問題由債務人向債權人承擔責任★

      向第三人履行

      抗辯

      同時履行抗辯權

      一手交錢,一手交貨,一方不履行,另一方有權拒絕履行

      后履行抗辯權

      先錢后貨,先錢一方不履行,后貨一方有權拒絕履行

      不安抗辯權★

      先錢后貨,先錢一方不安,則(1“中止”合同并“通知”對方,要求證明有履行能力或提供擔保;(2)在“合理期限內”,對方未恢復履行能力或提供擔保,可“解除”合同
      不安因素:經營狀況嚴重惡化、逃避債務、喪失商業信譽
      【注意】行使不安抗辯權,給對方造成損失要承擔賠償責任


      保全措施

      代位權

      前提

      債務人怠于行使對次債務人的債權,害及債權人利益,債權人向“法院”請求以“自己的名義”代位

      行使條件

      1)“合法”債權;(2)債權均“到期”;(3)債務人“怠于”行使“非專屬” “金錢”債權
      【注意1】怠于:不起訴不仲裁
      【注意2】專屬債權:基于扶養等關系產生的給付請求權;勞動報酬;退休金、養老金、撫恤金、安置費;人壽保險、人身傷害賠償請求權

      訴訟

      1)以“次債務人”為被告
      2)訴訟費用:“次債務人”負擔
      3)其他費用:由“債務人”負擔

      撤銷權

      可撤銷行為

      放棄

      放棄到期、未到期債權;放棄債權擔保;惡意延長到期債權履行期

      不看第三人性質

      無償

      無償轉讓財產

      不合理的有償

      以明顯不合理的低價轉讓財產(低于70%
      以明顯不合理的高價收購他人財產(高于130%

      第三人為惡意

      訴訟

      1)以“債務人”為被告
      2)費用由“債務人”負擔

      期限

      自“知道或者應當知道”撤銷事由之日起“1年內”行使
      自“行為發生”之日起“5年內”不行使,消滅


      表五、保證

      保證人

      絕對禁止

      企業法人的職能部門、以公益為目的的事業單位、社會團體

      相對禁止

      國家機關:除國務院批準為使用外國政府或國際經濟組織貸款轉貸
      企業法人的分支機構:除有法人授權

      【注意】不具有“完全”代償能力,以保證人身份訂立保證合同后,不能以此要求免除保證責任

      保證方式

      一般保證★

      關鍵字:債務人“不能”履行債務

      保證責任

      一般:有“先訴抗辯權”只承擔補充責任

      特殊:(1)債務人住所變更,債權人要求其履行困難;(2)債務人破產,法院中止執行程序;(3)書面放棄先訴抗辯權

      連帶保證

      關鍵詞:債務人“不”履行債務
      【注意】對保證方式無約定或約定不明按連帶責任保證

      共同保證

      與債權人約定

      按份共同保證

      保證人內部約定

      連帶共同保證

      共同擔保

      債務人自己提供物保

      約定→先物后人

      第三人提供物保

      無先后順序之分,一方承擔擔保責任后只能找債務人追償

      保證責任

      范圍

      主債權、利息、違約金、損害賠償金、實現債權的費用
      【注意】無約定或約定不明,對“全部債務”承擔責任

      債權轉讓

      保證債權“同時轉讓”,保證人在原保證范圍內承擔保證責任

      債務轉讓

      取得保證人“書面同意”,否則對轉讓的部分不再承擔保證責任

      內容變更

      數量、價款

      未經保證人同意:避重就輕原則(減輕后,加重前)

      履行期限

      未經保證人同意:原期限

      保證期間★

      未約定

      6個月

      保證期間早于或等于主債務履行期限

      約定不明

      2

      保證責任直至主債務本息還清時為止等

      起算點

      一般:主債務履行期限屆滿之日
      無約定或約定不明:要求履行義務的“寬限期屆滿之日”

      訴訟時效

      一般保證

      從“判決或者仲裁裁決生效之日”起算

      連帶保證

      從“債權人要求保證人承擔保證責任之日”起算

      中止中斷

      中止都中止,連帶不中斷(或中止都中止,找誰誰中斷)


      表六、抵押

      流押條款

      與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有
      【注意】流押條款無效,流質條款也無效,均屬于流氓條款

      抵押財產

      可以

      動產、不動產
      【注意】(1)以公開方式取得的荒地等土地承包經營權;(2)以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物抵押,其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押;(3)試點地區農村承包土地的經營權;(4)試點地區以農民住房財產權設立抵押,需將“宅基地使用權”一并抵押

      不可以

      土地“所有權”;“集體所有的土地使用權”;以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;所有權、使用權不明或者有爭議的財產;依法被查封、扣押、監管的財產
      【注意1】除“土地使用權”外,如股權、應收賬款等權利只能質押,不能抵押
      【注意2】建設用地使用權抵押后,地上“新增”建筑不屬于抵押財產

      抵押物登記★

      不動產

      登記設立:未登記抵押合同生效,但抵押權不設立

      動產

      登記對抗:抵押權自抵押合同生效時設立,未登記不得對抗善意第三人

      【注意】登記內容與合同內容不一致,以“登記記載”為準


      抵押效力

      擔保范圍

      同保證

      孳息

      收取

      自法院“扣押之日”起,抵押權人有權“收取”抵押財產的天然孳息或者法定孳息
      【注意】收取“法定孳息”應當通知義務人

      清償順序

      收取孳息的費用→主債權的利息→主債權

      出租抵押物★

      出租在先,抵押不破租賃

      抵押在先且登記,抵押權優先

      轉讓抵押物

      同意

      可以轉讓,所得價款“提前清償或提存”

      不同意

      不得轉讓,但“受讓人代為清償債務”的除外

      抵押權轉移

      “主債權”分割或部分轉讓,各債權人就享有的債權份額行使抵押權

      “主債務”分割或部分轉讓,抵押物仍擔保數個債務人履行債務
      【注意】前提是“主債務人提供抵押”

      “第三人提供抵押”,債務轉讓未經“抵押人書面同意”,轉讓部分抵押人不承擔責任

      物上代位性

      抵押物滅失、毀損或者被征用,抵押權人可就該抵押物的保險金、賠償金或補償金優先受償

      混合

      抵押物歸第三人:抵押權的效力及于補償金

      抵押物歸抵押人:抵押權的效力及于混合物

      共有:抵押權的效力及于抵押人對共有物享有的份額

      主從物

      抵押權的效力及于抵押物的從物

      重復抵押

      順序排位

      已登記的先于未登記→均登記的,按“登記的先后順序”→登記順序相同,按債權“比例”→均未登記,按照債權“比例”

      順序變更

      未經其他抵押權人書面同意,不得對其他抵押權人產生不利影響

      先后到期

      順序在先先到期:實現抵押權后,剩余價款“提存”

      順序在后先到期:就抵押物價值“超出順序在先的抵押權部分”優先受償

      最高額抵押

      債權確定

      常識判定:新的債權不可能發生
      記憶:無約定或約定不明,自抵押權設立之日起“滿2年后”

      浮動抵押

      財產

      動產

      登記

      抵押人住所地的工商行政管理部門

      抵押財產確定(結晶)

      1)債務期滿債權未實現
      2)抵押人破產或撤銷
      3)約定的情形出現

      結晶前

      即使浮動抵押辦理了登記,該抵押權也“不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產”的買受人★

      結晶后

      未經登記,不得對抗善意第三人


      表七、質押

      動產質押

      一般情況

      質權自“交付”時設立

      間接占有財產出質

      自“書面通知送達占有人”時視為移交

      權利質押

      匯票、支票、本票、債券、存單、倉單、提單

      交付設立

      有權利憑證

      登記設立

      沒有權利憑證

      基金份額、股權、知識產權中的財產權、應收賬款

      登記設立

      證券登記結算機構、工商行政管理部門、有關部門、信貸征信機構

      【記憶提示】有憑證交付設立,沒憑證登記設立,歸哪里管就在哪里登記


      表八、留置

      前提

      已經“合法占有”債務人的“動產”

      適用范圍

      保管、運輸、承攬、倉儲、行紀合同

      留置的動產與債權★

      企業之間留置

      不做要求

      非企業之間留置

      必須屬“同一法律關系”

      履行期間

      有約定按約定,無約定或約定不明→≥2個月,鮮活易腐等不易保管除外

      【注意】受償順序:留置權>登記的抵押權>質權>未登記的抵押權


      表九、定金★

      生效

      “實踐合同”,自“實際交付”定金之日起生效

      數額

      不得超過主合同標的額的“20%”,“超過部分”無效
      【注意】實際交付多或少于約定,視為變更定金合同

      適用范圍

      適用

      違約致合同目的不能實現

      第三人的過錯,致主合同不能履行

      不適用

      不可抗力

      【注意】不能與違約金同時適用


      表十、合同轉讓

      債權轉讓

      對債務人生效

      “通知”債務人,無需其同意

      債務人抵銷權

      債務人對讓與人享有債權,且先于轉讓的債權到期或同時到期

      債務人抗辯權

      債務人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張

      義務轉移

      “債權人同意”


      表十一、權利義務終止

      已履行;解除;抵銷;提存;免除;混同

      解除

      法定解除★

      1)不可抗力,致合同目的不能實現
      2)履行期滿前,一方“明確表示”或“以自己的行為表明”不履行
      3)一方遲延履行主要債務,“經催告后在合理期限內仍未履行”
      4)一方遲延履行債務或有其他違約行為“致合同目的不能實現”
      【注意】(3)(4)區別:一方延遲履行債務,在“致合同目的不能實現”的情況下無需催告即可解除
      【補】行使不安抗辯權,中止后,合理期限內,未恢復履行能力或提供擔保,可以解除

      分則關于隨時解除的具體規定

      承攬合同

      定作人(√)

      承攬人(×)

      貨運合同

      托運人(√)

      承運人(×)

      保管合同

      保管人(未約定保管期限√)

      寄存人(—)

      租賃合同

      定期

      出租人(承租人擅自轉租√)

      承租人(危及安全健康√)

      不定期

      出租人(√)

      承租人(√)

      委托合同

      委托方(√)

      受托方(√)

      后果

      尚未履行→終止;已經履行→恢復、補救或賠償
      【注意】合同無效、被撤銷或者終止,不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法條款的效力

      抵銷

      當事人“互負到期”債務,債務標的物種類、品質“相同”,不得附條件、期限

      提存

      前提

      債權人“無理”拒受;“下落不明”;死亡“未確定”繼承人或喪失民事行為能力“未確定”監護人

      通知

      除“下落不明”以外

      后果

      毀損滅失風險、孳息、費用均屬債權人

      期限

      5年,超期扣除提存費用后歸國家所有


      表十二、締約過失責任與違約責任

       

      締約過失責任

      違約責任

      產生

      合同成立之前

      合同生效之后

      適用

      合同未成立、未生效、無效等

      生效合同

      賠償

      信賴利益的損失

      可期待利益的損害

      【承擔違約責任的形式】

      繼續履行、采取補救措施、賠償損失、支付違約金

      賠償損失

      包括

      因違約造成的損失+“合同履行后可以獲得的利益”+止損費

      不包括

      沒有采取適當措施致擴大的損失

      違約金

      過低

      可請求法院或仲裁機構增加,以“不超過實際損失額”為限

      過高

      超過造成損失的“30%”的,當事人可請求法院或仲裁機構適當減少

      同時適用

      1)雙倍返還定金和“違約金”,不得同時適用
      2)定金和“賠償金”,可同時適用,但二者之和不得超過損失金額
      3)增加“違約金”后不得要求“賠償金”
      4
      違約金和“繼續履行”,可同時適用


      第二部分 合同法分則

      表一、買賣合同

      預約合同

      當事人簽訂預約合同,約定在將來一定期限內訂立買賣合同,一方不履行義務,對方可請求其承擔預約合同違約責任或要求解除預約合同并主張損害賠償

      所有權轉移

      動產

      交付

      不動產

      登記

      多交付

      接受

      實際履行原則

      拒絕

      買受人可代為保管;“出賣人”負擔代為保管期間的合理費用,并承擔“非因買受人故意或者重大過失”造成的損失

      一物多賣★

      普通動產

      交付→付款→合同成立

      特殊動產

      交付→登記→合同成立
      【注意1】交付與登記為兩人時,以“交付”為準
      【注意2】范圍:船舶、航空器、機動車

      風險承擔★

      一般情況

      交付前→出賣人;交付后→買受人

      需運輸

      交付給第一承運人后風險轉移給買受人

      在途轉讓

      自合同“成立”時起,風險轉移給買受人

      一方違約

      買受人原因:自“違約日”或“提存”起買受人承擔
      出賣人原因:買受人拒絕接受,風險由出賣人承擔

      種類物毀損

      “未特定于買賣合同”買受人不承擔毀損、滅失的風險


      質檢

      檢驗期

      質量保證期→約定→收到之日起2年內

      標準

      向第三人交付標的物,以出賣人和買受人之間約定的檢驗標準為準

      孳息

      交付前

      歸出賣人

      交付后

      歸買受人

      分期支付

      買受人未支付“到期”價款的金額達到全部價款的“五分之一”的,出賣人可以要求全部支付或解除合同;出賣人解除合同的,可以要求支付“使用費”

      所有權保留

      適用

      動產

      出賣人取回權

      1)未付款;(2)未完成特定條件;(3)不當處分標的物
      【注意】買受人已經支付總價款
      75%”以上或第三人已經“善意取得”不得主張取回

      試用買賣

      試用費

      沒有約定或約定不明視為不支付

      視為購買

      1)約定→買受人在試用期內已經“支付部分價款”
      2)試用期內,買受人實施“非試用行為”,如出賣、出租、設定擔保

      不屬于試用

      1)約定經試用或檢驗符合一定要求時
      2)約定第三人經試驗對標的物認可時
      3)約定買受人在一定期間內可以調換、退還

      解除

      主從物

      主物解除及于從物;從物解除不及于主物

      數物

      可就該物解除,若與他物分離使標的物價值顯受損害,可就數物解除

      分批交付

      單獨解除

      一批標的物不交付或不符合約定,致不能實現合同目的

      以后解除

      不交付其中一批或交付不符合約定,致今后其他各批交付不能實現合同目的

      全部解除

      該批標的物與其他各批標的物相互依存

      商品房買賣合同

      廣告

      要約邀請

      一般情況

      要約

      “開發規劃范圍內”的房屋及設施,說明和許諾“具體確定”,對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有“重大影響”

      預售合同

      “未取得”預售許可證明無效;起訴“前”取得證明有效★

      “未辦理”登記備案有效;約定以此為生效條件則未生效;實際履行則生效

      被拆遷人

      對補償安置房擁有“絕對優先權”

      解除合同

      適用懲罰賠償

      先賣后抵;一房二賣;故意隱瞞未取得預售許可或提供虛假預售許可;
      故意隱瞞房屋已抵押、出賣或為拆遷補償安置房

      不適用

      建筑面積與合同不符;延遲交房或支付購房款

      貸款合同

      未能訂立貸款合同→購房合同無法履行:過錯方應當賠償損失

      購房合同被確認無效、被撤銷、解除→貸款合同目的無法實現:解除合同并返還購房款及貸款


      表二、贈與合同

      贈與人義務

      過錯責任

      “故意或重大過失” 使贈與的財產毀損、滅失承擔賠償責任

      瑕疵擔保責任

      “故意”不告知瑕疵或者“保證”無瑕疵,造成受贈人損失的,應承擔賠償責任

      撤銷

      任意撤銷★

      贈與財產的權利“轉移之前”
      【注意】“救災、扶貧”或經“公證”的贈與合同,不得撤銷

      法定撤銷

      贈與人

      嚴重侵害贈與人或其近親屬
      不履行對贈與人的扶養義務或約定義務
      【注意】贈與前不能以不履行約定義務為抗辯,贈與后不履行可行使撤銷權

      知道1年內

      贈與人近親屬

      因受贈人“違法行為”致贈與人死亡或失能

      知道6個月內

      【注意】滿足法定條件,無論贈與財產的權利是否已經轉移,合同是否經過公證,均可行使撤銷權


      表三、借款合同

      形式

      一般

      書面

      自然人之間

      可以不采用書面形式

      貸款人權利

      前提

      借款人未按約定使用借款

      權利

      1)停止發放;(2)提前收回;(3)解除合同

      利息

      預先在本金中扣除

      按“實際”借款數額返還借款并計算利息

      提前還款

      約定→按“實際”借款期間計算利息

      民間借貸

      對利息無約定、約定不明

      自然人之間

      不支付利息

      非自然人之間

      沒有約定:不支付利息

      約定不明:法院確定利息

      利率★

      24%

      有效

      24%<約定年利率≤36%

      法院不保護,當事人自愿履行法院不反對

      36%

      超過部分無效,當事人自愿履行后可主張回轉

      逾期利率

      有約定

      從其約定,但以不超過年利率24%為限
      約定逾期利率,又約定違約金等,總計≤24%

      無約定★

      借期、逾期利率均未約定

      6%
      【注意】包括自然人之間的借款

      約定借期利率,未約定逾期利率

      與借期利率相同


      表四、租賃合同

      租賃期限

      ≤“20年”,“超過部分”無效

      不定期租賃

      16個月以上未書面;(2)無法確定租賃期;(3)未續租但實際履行

      維修義務

      由“出租人”承擔
        【注意】出租人未履行,承租人可以自行維修,費用由出租人負擔;因維修影響承租人使用的,應當相應“減少租金或者延長租期”

      承租人單方解除

      租賃物危及承租人安全健康,即使承租人“訂立合同時明知”該租賃物質量不合格,仍可“隨時解除”合同

      轉租

      出租人同意

      可以→合同有效→第三人造成損失,“承租人”賠償

      出租人不同意

      可以解除合同

      買賣不破租賃★

      “租賃物”在租賃期間發生所有權變動的,不影響租賃合同的效力

      房屋租賃

      合同效力

      未取得建工規劃許可證或未按規定建設的房屋、未經批準或未按照批準內容建設的臨時建筑;租賃期超過臨時建筑使用期限

      無效或超過部分無效;一審法庭辯論終結前取得、批準、延長使用期有效★

      未辦理登記備案手續

      同商品房買賣預售合同

      一房多租履行順序:占有→登記→成立

      合同均有效★

      解除

      1)被司法或行政機關依法查封
      2)權屬有爭議
      3)違反法律關于房屋使用條件強制性規定

      導致租賃房屋無法使用

      承租人優先權★

      出租人應在出賣前的合理期限內“通知”承租人,承租人享有“同等條件下”優先購買權

      出租人出賣租賃房屋侵害承租人優先購買權的,承租人可要求出租人承擔“賠償責任”

      排除事項

      1)房屋共有人行使優先購買權
      2)出租人將房屋出賣給近親屬
      3)出租人通知后,承租人
      15日”內未明確表示購買
      4)第三人善意購買租賃房屋并已辦理登記手續


      表五、融資租賃合同

       

      出租方

      承租方

      租賃物不符合約定或不符合使用目的

      ×
      【注意】干預選擇租賃物除外

      維修義務

      ×

      造成第三人人身傷害或財產損害

      ×

      租賃物歸屬

      無約定或約定不明→不能達成補充協議→無法按合同有關條款或交易習慣確定

      破產,租賃物“不屬于”破產財產


      表六、承攬合同

      交第三人完成

      主要工作

      征得定作人“同意”

      就該第三人完成的工作成果向定作人“負責”

      輔助工作

      可以

      留置權

      承攬人

      定作人未向承攬人支付報酬或材料費,承攬人對完成的工作成果享有“留置權”

      隨時解除權

      定作人

      定作人可“隨時解除”合同,造成承攬人損失的,應當賠償損失


      表七、建設工程合同

      分包

      可以

      經發包人“同意”,將“部分工作”交第三人完成
      【注意】第三人就其完成的工作成果與總承包人承擔“連帶責任”

      不可以

      分包給“無資質”的單位
      分包“主體結構”的施工
      “再分包”

      轉包

      絕對禁止

      不得將承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人

      優先受償

      發包人未按約定付款→催告→逾期→將工程折價或申請法院依法拍賣
      【注意】
      “建筑工程價款”優先受償


      表八、運輸合同

      托運人

      解除權

      在承運人將貨物交付收貨人之前,可要求中止運輸、返還貨物、變更達到地或者將貨物交其他收貨人,但應賠償承運人因此受到的損失

      承運人

      留置權

      托運人或收貨人不支付運費、保管費

      賠償責任★

      一般

      運輸過程中貨物毀損、滅失由承運人承擔賠償責任
      【注意】“不可抗力”、“貨物本身性質或合理損耗”、“托運人、收貨人的過錯”除外

      單式聯運

      與托運人訂立合同的承運人對全程承擔責任,區段承運人對該區段損失承擔連帶責任

      不可抗力

      未收取運費不得要求支付

      已收取運費可要求返還


      表九、技術合同

      委托開發

      開發人

      專利申請權、專利權

      委托方

      免費實施權、優先受讓權

      合作開發

      專利申請權

      各方“共有”

      一方轉讓

      “其他各方”享有優先受讓權

      一方放棄

      放棄方

      可“免費實施”

      其他方

      單獨申請或共同申請

      一方不同意申請

      另一方或其他各方不得申請


      表十、保管合同

      性質

      “實踐”合同,自保管物“交付時”成立

      保管費

      約定→無償

      賠償

      保管人承擔

      保管不善造成保管物毀損、滅失
      【注意】寄存貴重物品“未聲明”,保管人按“一般物品”賠償

      保管人不承擔

      “無償”保管且“無重大過失”

      留置權

      寄存人未按約定支付保管費的,保管人對保管物享有留置權


      表十一、倉儲合同

      性質

      諾成合同,自“成立時”生效

      收費

      “逾期”提取

      “加收”倉儲費

      “提前”提取

      “不減收”倉儲費


      表十二、委托、行紀、居間合同

       

      委托

      行紀

      居間

      特點

      可以委托方名義也可以自己的名義

      以自己的名義

      居間人僅為委托人報告訂約機會或為訂約媒介,并不參與委托人與第三人之間的關系

      費用

      委托人負擔

      約定→自己負擔

      促成

      自己負擔

      不成

      委托人負擔

      報酬

      可有償也可無償
      【注意】因
      “不可歸責于受托人”的事由,委托合同解除或不能完成,委托人應當“支付”相應的報酬

      委托人支付

      促成

      委托人支付

      不成

      不得要求支付

      賠償責任

      有償

      受托人“過錯”

      行紀人對第三人:直接享權利、擔義務

      ——

      無償

      受托人“故意或重大過失”

      約定→第三人不履行義務致委托人受損,行紀人承擔

      其他內容

      委托

      轉委托

      委托人同意

      可以,受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任

      委托人不同意

      受托人對轉委托的第三人的行為承擔責任

      解除

      “委托人或者受托人”可以隨時解除委托合同

      行紀

      賣低買高

      經委托人“同意”,否則行紀人補償差額,該買賣對委托人發生效力

      賣高買低

      可按約定增加報酬,無約定或約定不明,依《合同法》規定仍不能確定,該“利益屬于委托人”

      與自己交易

      行紀人買賣具有“市場定價”的商品,除委托人有相反意思表示外,行紀人自己可作為買受人或出賣人;且仍可要求委托人支付報酬

      委托人義務

      及時受領,否則提存;支付報酬,否則留置


      第六章   增值稅法律制度

      增值稅一般納稅人應納稅額計算

      銷項稅額

      銷售額

      全部價款+價外費用

      不屬于價外費用項目

      1“銷項稅額”;(2“代收代繳”的消費稅;(3)符合條件的“代墊”運費;(4)符合條件“代收”的政府基金或行政事業性收費;(5“代辦”保險收的保險費,“代”購買方繳納的車輛購置稅、牌照費
      【理解】合理的代收款,確非企業收入,不作為價外費用
      【注意】價外費用為含稅銷售額

      價稅分離

      不含稅銷售額=含稅銷售額÷(1+17%)或(1+13%
      【注意】默認含稅銷售額:
      1)零售價;(2)價外費用;(3)普通發票

      組成計稅價格

      視同銷售

      1)組成計稅價格=成本×(1+成本利潤率)
      2)組成計稅價格=成本×(1+成本利潤率)÷(1-消費稅稅率)
      【注意】先找本單位同類產品平均售價,沒有,找其他單位,還沒有,組價(考試中注意審題切勿直接組價)

      進口

      不區分一般納稅人和小規模納稅人,一律使用適用稅率
      1)組成計稅價格=關稅完稅價格+關稅
      2)組成計稅價格=(關稅完稅價格+關稅)÷(1-消費稅稅率)

      【注意】增值稅成本利潤率為10%

      特殊

      包裝物押金

      白酒(取得時)、啤酒(逾期時)確認時點不同

      銷售折扣

      按折扣后金額計稅,須同一張發票注明

      以舊換新

      除金銀首飾外不扣減舊貨收購價格

      以物易物

      雙方都作購銷處理

      進項稅額

      準予抵扣

      憑票抵扣

      增值稅“專用”發票(包括機動車銷售統一發票)、進口增值稅“專用”繳款書、稅收繳款憑證(代扣代繳)
      【注意】購入自用的“
      兩車一艇進項稅額準予抵扣”

      計算抵扣

      購進免稅農產品,憑“農產品收購發票”或“農產品銷售發票”
      公式:準予抵扣的進項稅額=買價×13%

      不得抵扣

      1“外購”貨物用于內部消費、免稅項目、簡易計稅項目;(2管理不善+依法被強令沒收或自行銷毀貨物造成的“非正常損失”;3)上述項目的運輸費用和銷售免稅貨物的運輸費用;(4)按簡易辦法征收;(5)一般納稅人會計核算不健全,或銷售額超過小規模標準未辦理一般納稅人認定手續;(6)購進的“旅客運輸服務、貸款服務、餐飲服務、居民日常服務、娛樂服務”
      【注意】(1)、(2)、(6)為考核重點

      進項轉出

      1)知道稅額直接轉出:進項稅額轉出=已抵扣稅款×轉出比例
      2)不知道稅額,先計算出稅額還原成“(1)”
      產品:進項稅額轉出=不含稅價款×稅率×轉出比例
      運費:進項稅額轉出=運費×11%×轉出比例
      農產品:進項稅額轉出=成本÷(1-13%)×13%×轉出比例

      兼營免稅項目

      按當月免稅項目銷售額占總銷售額的比例確定


      表六、增值稅減免稅

      法定免稅

      傳統行業

      1)農業生產者銷售自產農產品;2)避孕藥具;(3)古舊圖書;(4)直接用于科研、試驗和教學的進口儀器、設備;(5)外國政府、國際組織(不包括外國企業)無償援助的進口物資和設備;(6)殘疾組織進口的殘疾人專用品;(7)銷售的自己(指其他個人)使用過的物品;(8“殘疾人個人”提供的加工、修理修配勞務

      即征即退

      1)軟件產品+隨同軟件銷售“一并收取”的軟件安裝費、維護費、培訓費+能夠“分別核算”的與硬件一并銷售的嵌入式軟件
      2)一般納稅人提供
      “管道運輸”、“有形動產融資租賃”、“有形動產融資性售后回租”服務,實際稅負“>3%的部分


      表七、增值稅其他考點

      小規模

      應納稅額=含稅銷售額÷(1+3%)×3%

      納稅義務發生時間

      托收承付、委托收款

      發出貨物“并”辦妥托收手續

      賒銷、分期收款

      書面合同約定的收款日期

      預收貨款

      貨物發出

      委托代銷

      收到代銷清單或全部、部分貨款

      先開發票

      開具發票

      發票

      3

      發票聯、記賬聯、抵扣聯

      專票領購限制

      1)會計核算不健全;(2)有稅收違法行為;(3)小規模納稅人

      專票使用限制

      1)零售(不包括勞保專用品的零售);(2)銷售免稅貨物或勞務;(3)小規模納稅人(可代開)

       

       

      第七章 企業所得稅法律制度

        
        【考點透析】

      表一、企業所得稅納稅人

      包括企業和其他取得收入的組織
      【注意】不包括個體工商戶、個人獨資企業和合伙企業

      居民企業

      就其來源于我國境內、外的全部所得納稅

      非居民企業

      設立機構、場所

      就其所設機構、場所取得的來源于中國境內的所得,以及發生在中國境外但與其所設機構、場所有實際聯系的所得,繳納企業所得稅

      未設立機構場所

      只就其來源于我國境內的所得納稅

      【注意】非居民企業只就其來源于我國境內的所得納稅,說法錯誤


      表二、所得來源地

      銷售貨物

      交易活動發生地

      提供勞務

      勞務發生地

      轉讓財產

      不動產轉讓所得

      “不動產”所在地

      動產轉讓所得

      “轉讓”動產的企業或機構、場所所在地

      權益性投資資產轉讓所得

      “被投資企業”所在地

      股息、紅利等權益性投資

      “分配”所得的企業所在地

      利息、租金、特許權使用費

      “負擔、支付所得”的企業或者機構、場所所在地確定,或者按照負擔、支付所得的個人的住所地


      表三、稅率

      法定稅率

      25%

      居民企業、在中國境內“設立”機構場所“且”取得的所得與其所設立的機構場所“有實際聯系”的非居民企業

      20%

      在中國境內“未設立”機構、場所;或雖設立機構、場所,但取得的所得與其所設機構、場所“無實際聯系”的非居民企業

      優惠稅率

      10%

      執行20%稅率的非居民企業

      15%

      高新技術企業

      符合條件的技術先進型服務企業(新)

      20%

      小型微利企業
      【注意】小微企業年應納稅所得額30萬元以下,按50%計算


      表四、應納稅所得額

      應納稅所得額=收入總額-不征稅收入-免稅收入-各項扣除-允許彌補的以前年度虧損

      收入

      銷售貨物

      托收承付

      辦妥托收手續

      需要安裝檢驗

      一般:安裝和檢驗完畢時確認收入
      安裝程序簡單:發出商品時確認收入

      產品分成

      “分得日期”及產品“公允價值”確定收入實現及金額

      售后回購

      按售價確認收入,回購作購進商品處理
      【注意】不符合收入確認條件,收到款項確認為負債,回購價差確認為利息費用

      以舊換新

      按銷售商品確認收入,回收作為購進商品處理

      商業折扣

      按折扣后金額確定銷售商品收入

      現金折扣

      按折扣前金額確定銷售商品收入,折扣作為財務費用扣除

      折讓、退回

      “發生當期”沖減當期銷售商品收入

      買一贈一

      贈品不屬于捐贈,按各項商品的價格比例“分攤”確認各項收入,其商品價格應以公允價格計算★

      提供勞務

      安裝費、廣告制作費、軟件費

      按完工進度或完成的工作量

      廣告發布費

      出現于公眾面前時

      服務費

      包含在商品售價內“可區分”的服務費,在提供服務的期間分期確認

      表演、招待宴會

      活動發生時

      會員費

      只取得會籍:取得會費時

      提供連續服務:整個受益期內分期確認

      特許權費

      提供有形資產:交付資產或轉移資產所有權時

      提供初始及后續服務:在提供服務時

      轉讓股權

      時間

      轉讓協議生效,且完成股權變更手續

      金額

      轉讓股權收入“扣除取得成本”
      【注意】不得扣除被投資企業未分配利潤等股東留存收益中按該項股權所可能分配的金額★

      股息紅利

      按照被投資方作出利潤分配決定的日期確認收入
      【注意】被投資企業將
      “股權(票)溢價所形成的資本公積”轉為股本,不作為投資方的股息、紅利收入,投資方也“不得增加”該項長期投資的計稅基礎★

      利息

      合同約定的債務人應付利息的日期

      租賃期限“跨年度”租金“提前一次性支付”

      在租賃期內“分期”均勻計入相關年度

      接受捐贈

      實際收到捐贈資產的日期

      債務重組

      重組合同或協議生效時

      非貨幣性資產投資

      公允價值-計稅基礎=轉讓所得

      不征稅收入

      1)財政撥款
      2)依法應納入財政管理的行政事業性收費、政府性基金
      【注意】與免稅收入進行區分,不征稅收入不屬于企業營利性活動帶來的經濟利益

      免稅收入

      1)國債利息收入(非轉讓收入)
      2)符合條件的居民企業之間的股息、紅利收入
      3)在中國境內設立機構、場所的非居民企業從居民企業取得與該機構、場所有實際聯系的股息、紅利收入
      4)符合條件的非營利組織的收入


      稅前扣除項目

      成本

       

      費用

      工資

      據實扣除,“不包括獨生子女補貼”

      三項經費

      職工福利費

      ≤工資薪金總額14%

      工會經費

      ≤工資薪金總額2%

      職工教育經費

      ≤工資薪金總額2.5%
      【注意1】技術先進型服務企業扣除比例為8%(新)
      【注意2】超過部分,準予在以后納稅年度結轉扣除

      【注意1】分別計算,分別扣除
      【注意2
      “軟件生產企業”發生的“職工教育經費中的職工培訓費用”,可以據實全額在稅前扣除
      【注意3】區別“防暑降溫費”和“防暑降溫用品”

      保險

      五險一金

      準予扣除

      補充養老、補充醫療保險

      “分別”不超過工資總額5%的部分準予扣除

      企業財產保險

      準予扣除

      特殊工種人身安全保險

      準予扣除

      職工因公出差乘坐交通工具發生的人身意外保險費(新)

      準予扣除

      其他商業保險

      不得扣除

      利息

      非關聯借款

      金融企業借款

      準予扣除

      與非金融企業借款

      不超過金融企業同期同類貸款利率部分準予扣除

      關聯借款

      非金融企業

      不超過債資比2:1部分準予扣除

      金融企業

      不超過債資比5:1部分準予扣除

      【注意】準予扣除的借款利息不包括資本化部分

      業務招待費

      按照發生額的60%扣除,但最高不得超過當年銷售(營業)收入的5

      廣告和業務宣傳費

      不超過當年銷售(營業)收入l5%的部分準予扣除
      【注意1】超過部分,準予結轉以后納稅年度扣除
      【注意2】考試中“廣告費”“業務宣傳費”金額分別給出的,必須合并計算扣除限額

      【提示1】銷售(營業)收入包括“主營業務收入”、“其他業務收入”和“視同銷售收入”,但是不包括“投資收益”和“營業外收入”
      【提示2】只有創投企業的“投資收益”才能作為銷售營業收入

      捐贈

      必須為“公益性”的,不超過“年度利潤總額”12%的部分準予扣除
      【注意1】超過部分,準予結轉以后三年內扣除(新)★
      【注意2】向
      “公益性社會團體”實施的股權捐贈,視同轉讓股權,股權轉讓收入額以企業所捐贈股權取得時的“歷史成本”確定(新)★

      手續費及傭金

      保險企業

      財險:(保費收入-退保金額)×15%
      人身險:(保費收入-退保金額)×10%

      其他企業

      合同金額×5%

      其他

      租賃費、勞動保護費、環境保護專項資金、匯兌損失

      稅金

      增值稅、企業所得稅不得稅前扣除

      損失

      不包括各種行政性罰款等
      【注意1】企業已經作為損失處理的資產,在以后納稅年度又全部收回或部分收回時,應當計入當期收入
      【注意2
      “籌辦費用”,不得計算為當期虧損


      不得扣除的項目★

      1)向投資者支付的股息、紅利等權益性投資收益款項
      2)企業所得稅稅款
      3)稅收滯納金
      4)罰金、罰款和被沒收財物的損失
      【注意】區別“銀行罰息”與“簽發空頭支票罰款”,不包括訴訟費用
      5)超過規定標準的公益性捐贈支出及所有非公益性捐贈支出
      6)贊助支出
      7)未經核定的準備金支出
      8)企業之間支付的管理費、企業內營業機構之間支付的租金和特許權使用費,以及非銀行企業內營業機構之間支付的利息

      資產類不得扣除項目

      固定資產

      1)房屋、建筑物以外未投入使用的固定資產
      2)以經營租賃方式租入的固定資產
      3)以融資租賃方式租出的固定資產
      4)已足額提取折舊仍繼續使用的固定資產
      5)與經營活動無關的固定資產
      6)單獨估價作為固定資產入賬的土地
      7)其他不得計算折舊扣除的固定資產

      【注意】上述資產不得計提折舊在稅前扣除;(1)、(5)與會計準則不同,請區別對待

      年限

      房屋建筑物

      20

      飛機、火車、輪船、機器、機械和其他生產設備+林木類生產性生物資產+無形資產

      10

      器具、工具、家具

      5

      飛機、火車、輪船以外的運輸工具

      4

      電子設備+畜類生產性生物資產

      3

      補虧

      延續彌補期5年”


      表五、企業所得稅稅收優惠

      免征

      農、林、牧、漁;居民企業500萬元”以內的“技術轉讓”所得
      【注意】“農”一般不包括“經濟作物”;“漁”指遠洋捕撈,不包括“養殖”

      減半征收

      花卉、茶以及其他飲料作物和香料作物的種植,海水養殖、內陸養殖;居民企業超過500萬元的技術轉讓所得的“超過部分”

      三免三減半

      1)企業“從事”國家重點扶持的“公共基礎設施項目的投資經營”所得
      【注意】“承包經營、承包建設”和“內部自建自用”上述項目“不免稅”
      2)企業“從事”符合條件的“環境保護、節能節水”項目所得

      加計扣除

      研發費用★

      加計扣除50%;形成無形資產的按150%計算攤銷
      【注意】研發機構同時承擔生產任務,應對研發費用和生產經營費用分開進行核算,劃分不清,不得加計扣除

      殘疾人工資

      加計扣除100%

      加速折舊

      1)技術進步,產品更新換代較快
      2)常年處于強震動、高腐蝕狀態
      314.1.1后購進專用于研發的儀器、設備,單價超過100萬元

      縮短折舊年限(≥60%
      采用加速折舊計算方法

      114.1.1后購進專用于研發的儀器、設備,單價不超過100萬元
      2)單價不超過5000元的固定資產

      允許一次性扣除

      抵扣應納稅所得額

      投資未上市中小高新技術企業,投資額的70%在股權持有“滿兩年”的當年抵扣應納稅所得額;當年不足抵扣的,可向以后納稅年度結轉

      減計收入

      綜合利用資源生產產品取得的收入,減按90%計入收入總額

      應納稅額抵免★

      投資“環境保護、節能節水、安全生產等專用設備”,投資額的10%可以在應納稅額中抵免,當年不足抵免的,可以在以后5個納稅年度結轉抵免


      表六、應納稅所得額的調增與調減

      項目

      會計準則

      稅法

      納稅調整

      舉例

      收入、利得

      ×

      國債利息收入

      ×

      產品對外捐贈

      費用、損失

      ×

      稅收滯納金

      ×

      無形資產研發


      表七、源泉扣繳與特別納稅調整

      源泉扣繳

      適用

      非居民企業

      計稅

      除“財產轉讓”外全額計稅

      特別納稅調整(調)

      股權控制

      一方直接或者間接持有另一方的股份≥25%

      【注意1】“ABC”:只要AB25%,則“AC”的持股比例按“BC”的持股比例計算
      【注意2】自然人與其主要近親屬共同持股同一企業,在判定關聯關系時持股比例合并計算

      雙方直接或者間接同為第三方所持有的股份≥25%

      核定方法

      可比非受控價格法、再銷售價格法、成本加成法、交易凈利潤法、利潤分割法

      加收利息

      期間

      稅款所屬納稅年度的次年61日起至補繳稅款之日止

      利率

      同期人民幣貸款基準利率加5%

      【注意】加收的利息不得在計算應納稅所得額時扣除

      時效

      關聯交易發生的納稅年度起“10年內”

      預約定價安排

      適用

      3個年度每年發生的關聯交易金額≥4000萬元的企業

      執行

      1)企業執行預約定價安排,可以不準備 “本地文檔和特殊事項文檔”,關聯交易金額不計入關聯交易金額范圍
      2)企業僅與“境內”關聯方發生關聯交易的,可以不準備“主體文檔、本地文檔和特殊事項文檔”



      第八章 相關法律制度

      【考點透析】

      第一節 預算法

      表一、預算體系

      層次

      中央、省、市、縣、鄉
      【注意】直轄市、設區的市、不設區的市和市轄區分別屬于哪一級

      預算體系

      一般公共預算、政府性基金預算、國有資本經營預算、社會保險基金預算


      表二、預算管理職權

      權力機關

      各級人大

      審查權、批準權、變更撤銷權

      各級人大常委會

      監督權、審批權、撤銷權

      考點

      設立預算的鄉、民族鄉、鎮,由于“不設”人大常委會,因而人大職權中還包括由人大常委會行使的監督權

      審查權:高級可以審查低級,人大審“兩頭”,常委會審“中間”
      批準權:各級批各級,審什么批什么
      撤銷權:按級別依次撤銷不能越級
      監督權:注意區別預決算的監督,此處指對預算
      “執行”的監督

      國務院

      編制、組織執行、決定、監督、改變撤銷權、報告對象
      【注意】決定
      中央預算預備費的動用

      財政部門

      “具體”編制、組織執行、提案、報告對象
      【注意】財政部:向國務院報告;地方財政部門:向本級政府和上一級政府財政部門報告

      各部門的職權

      編制本部門預算、決算草案;組織和監督本部門預算的執行;定期向本級政府財政部門報告預算的執行情況

      各單位

      編制本單位預算、決算草案;上繳收入;安排支出;接受監督


      表三、一般公共預算收支范圍

      收入

      稅收

      最主要

      行政事業性收費

      非政府性基金

      國有資源(資產)有償使用收入

      非國有資本收益

      轉移性收入

      補助收入、上解收入、上年結余收入

      【注意】轉移支付以一般性轉移支付為主,占比逐步提高到60%以上

      其他收入

      罰沒收入、規費收入、捐贈收入

      支出

      按功能

      一般公共服務支出;外交、公共安全、國防支出;農業、環境保護支出;教科文衛體支出;社會保障及就業支出;其他支出

      按經濟性質

      工資福利支出;商品和服務支出;資本性支出;其他支出


      表四、預算編制

      時間

      “國務院”規定的時間

      具體要求

      舉債規定

      國債

      財政部負責,不得超過“全國人大”批準的限額

      地方債

      政府及其部門負責,不得由企事業單位等舉借
      不得突破
      “國務院”批準的限額
      地方政府償還,中央政府實行
      “不救助”原則
      “財政部”對地方政府債務實施監督

      政府及其所屬部門不得為任何單位和個人的債務以任何方式提供擔保,法律另有規定除外

      三金一費

      扶助金

      扶助革命老區、民族、邊疆、貧困地區

      預備費

      按照本級一般公共預算支出額的1%3%設置,用于自然災害等難以預見的開支

      周轉金

      用于本級政府調劑預算年度內季節性收支差額

      穩定調節基金

      用于彌補以后年度預算資金的不足

      上年結余

      在下一年用于結轉項目的支出;連續“兩年”未用完,作結余資金管理

      細化要求

      預算收入

      預算支出

      “按功能”分類

      “按經濟性質”分類


      表五、預算審批

      初審

      中央

      “財政部”45日前”→提交“全國人大財政經濟委員會”

      地方

      本級財政部門→30日前→本級人大專門委員會

      審批

      備案

      “上級政府”“本級人大常委會”備案(注意一頭一尾)

      批復

      財政部門

      自本級人大批準本級政府預算之日起20日”內批復本級各部門

      各部門

      自接到本級財政部門批復15日”內,批復所屬各單位


      表六、預算執行

      審批前可安排支出

      1)上一年度結轉的支出
      2)必須支付的部門基本支出、項目支出,對下級政府的轉移性支出
      3)法律規定必須履行支付義務,及用于自然災害等突發事件處理的支出

      組織執行

      組織者

      各級預算由“本級政府”組織執行

      管理者

      具體工作由本級政府“財政部門”負責

      收錢者

      預算收入“征收部門和單位”,必須依法,及時、足額征收
      【注意】不得下達收入指標

      花錢者

      各級政府“財政支出部門”必須依法,及時、足額撥付預算支出資金

      管錢者

      實行“國庫集中收付制度”,一級預算一級國庫,各級國庫庫款的支配權屬本級政府“財政部門”

      核算基礎

      收付實現制

      二金一費

      預備費

      動用方案由“財政部門”提出,報“本級政府”決定

      周轉金

      由本級政府“財政部門”管理,不得挪作他用

      穩定調節基金

      超收:“沖減赤字”或者補充“預算穩定調節基金”
      結余資金:補充“預算穩定調節基金”
      短收:調入預算穩定調節基金、減少支出→經省級人大或常委會批準,可以增列赤字,并報國務院財政部備案,在下年預算中予以彌補


      表七、預算調整

      原因

      “增加或減少”預算總支出、“調入”預算穩定調節基金、“調減”預算安排的重點支出數額、“增加”舉借債務數額
      【理解】一般情況下,花冒了才調整,收多了不用調整

      程序

      編制方案

      說明調整的理由、項目和數額
      【注意】自然災害等突發事件→動支預備費→先安排支出→列入調整方案

      初審

      中央

      財政部→30日前→全國人大經濟委員會

      地方

      同地方預算草案的初審規定

      審批

      備案

      “上一級政府”備案


      表八、決算

      編制時間

      “國務院”規定,由“財政部”部署

      程序

      初審

      同預算調整

      審批

      中央

      財政部編制→國務院審計部門審計→國務院審定→國務院提請全國人大常委會審批

      縣以上地方

      財政部門編制→本級政府審計部門審計→本級政府審定→本級政府提請本級人大常委會審批

      鄉鎮

      鄉鎮政府編制→“本級人大”審批

      批復

      同預算草案

      備案


      表九、預算監督

      權力機關

      全國人大及常委會

      中央和地方預算、決算

      縣級以上各級人大及常委會

      本級和下級政府預算、決算

      鄉、鎮人大

      本級預算、決算

      【注意】與預算管理職權中人大常委會的監督權進行區分:人大只能執行事前及事后監督

      政府

      上級監督下級,下級定期向上級報告

      財政部門

      監督

      本級各部門及其所屬各單位預算的執行

      報告

      “本級政府”“上一級政府財政部門”

      審計部門

      對本級各部門、各單位和下級政府的預算執行和決算實行“審計監督”

      其他監督

      政府各部門;公民、法人、其他組織


        

      第二節 國有資產管理法律制度

      表一、企業國有資產管理

      履行出資人職責

      國務院

      關系國民經濟命脈、國家安全、重要基礎設施、重要自然資源

      各級政府

      其他

      履行出資人職責的機構

      國資委

      大多數

      財政部

      “金融類”國家出資企業

      履行出資人職責機構的人事任免權

      獨資企業

      任免“總經理、副總經理、財務負責人、其他高管”

      獨資公司

      任免“董事長、副董事長、董事、監事會主席、監事”(非職代)

      控股、參股公司

      向股東會、股東大會“提出”董事、監事人選

      董、監、高的“兼職”限制

      獨資企業
      獨資公司

      未經“任免機構”同意,董事、高管不得在“其他企業”兼職

      未經同意董事長不得“兼任經理”

      控股、參股公司

      未經“股東(大)會”同意,董事、高管不得在“經營同類業務”的其他企業兼職

      重大事項決定權

      “一般”的獨資公司和獨資企業

      董事會或負責人集體討論

      重大投資、擔保、轉讓財產、捐贈

      履行出資人職責的機構

      增、減注冊資本;合并、分立、解散、申請破產;改制;發行債券;分配利潤

      “一般”的控股公司和“所有”的參股公司

      股東(大)會或董事會決定的事項由履行出資人職責的機構委派的股東代表依法行使權利

      “重要”的獨資企業、獨資公司、控股公司

      “合并、分立、解散、申請破產、改制”須報請本級人民政府批準

      “關聯方”交易

      關聯方

      01

      禁止

      絕對禁止

      “無償”提供資金、商品、服務或其他資產,以“不公平的價格”進行交易

      相對禁止

      訂立“財產轉讓、借款”的協議、提供“擔?!?、“共同出資”設立企業、向關聯方企業“投資”需經履行出資人職責機構同意


      企業國資交易監管(新)

      監管對象

      適用

      國有獨資企業(公司)、國有全資企業;國有控股企業+最大股東為國資;國有控股“子”企業;國有非控股企業+最大股東為國資+實際控制

      不適用

      國有控股企業+最大股東“非”國資;國有“非”控股“子”企業、國有非控股企業+最大股東“非”國資+“不能”實際控制

      產權轉讓

      審批

      國家出資企業→國資監管機構→失去控制權報本級政府批準

      子企業→國家出資企業→重要的須報同級國資監管機構批準

      多家國有股東共同持股企業→持股比例最大的國有股東→持股比例相同,協商確定

      信息披露

      一般情況

      20個工作日

      導致“實際控制權發生轉移”

      信息預披露≥20個工作日
      正式披露≥20個工作日

      確定受讓方

      1)原則上不得針對受讓方設置資格條件
      2
      “產權交易機構”負責意向受讓方的登記
      3
      “信息披露期滿”無意向受讓方的,可延期或在降低底價、變更受讓條件后重新進行披露,“超過12個月”未征集到合格受讓方,應重新履行審計、資產評估以及信息披露

      確定價格

      首次披露

      轉讓底價≥經核準或備案的評估結果

      重新披露

      新底價<評估結果90%,經轉讓行為批準單位書面同意

      確定受讓方后

      雙方“不得”以交易期間企業經營性損益等理由對已達成的交易條件和價格進行調整

      增資

      信息披露

      40個工作日

      非公開增資

      國資監管機構批準

      1)國有資本布局結構調整需要,由特定的國有及國有控股企業或國有實際控制企業參與增資
      2)國家出資企業與特定投資方建立戰略合作伙伴或利益共同體需要,由該投資方參與國家出資企業或其子企業增資

      該國家出資企業批準

      1)國家出資企業直接或指定其控股、實際控制的其他子企業參與增資
      2)企業債權轉為股權
      3)原股東增資

      資產轉讓

      100<轉讓底價≤1 000

      公告期≥10個工作日

      轉讓底價>1 000

      公告期≥20個工作日

      董、監、高責任

      反省5

      造成國有資產“重大”損失被“免職”

      反省一輩子

      造成國有資產“特別重大”損失,或因“貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或破壞社會主義市場經濟秩序”被判處刑罰


      表二、事業單位國有資產評估

      應當評估

      整體或者部分改制為企業

      以非貨幣性資產對外投資

      合并、分立、清算

      資產拍賣、轉讓、置換

      整體或部分資產租賃給非國有單位

      確定涉訟資產價值

      可以不評估

      經批準事業單位整體或者部分資產無償劃轉

      行政、事業單位下屬的事業單位之間的合并、資產劃轉、置換和轉讓

      發生其他不影響國有資產權益的特殊產權變動行為,報經同級財政部門確認

      【記憶提示】對外轉讓可能造成國有資產流失——應當評估(不能便宜外人)
      內部轉移不會造成國有資產流失——可以不評估(可以便宜自己人)


      第三節 反不正當競爭法律制度


      不正當競爭

      欺騙性標示

      仿冒

      假冒他人的“注冊商標”

      擅自使用知名商品特有或近似的“名稱、包裝、裝潢”造成混淆,使購買者誤認為是該知名商品

      擅自使用他人的企業名稱或姓名,引人誤認為是他人的商品

      在商品上偽造或冒用認證、名優標志等質量標志,偽造產地,對商品質量作引人誤解的虛假表示

      虛假陳述

      經營者

      利用廣告等對商品的質量等作引入誤解的虛假宣傳

      廣告經營者

      在明知或應知的情況下,代理、設計、制作、發布虛假廣告

      廣告法規定

      1)廣告主應當對廣告內容的真實性負責
      2)廣告應當具有可識別性,能夠使消費者辨明其為廣告
      3)大眾傳播媒介不得以新聞報道形式變相發布廣告
      4)通過大眾傳播媒介發布的廣告應當顯著標明“廣告”,與其他非廣告信息相區別,不得使消費者產生誤解
      5)發布廣告,應當遵守法律關于時長、方式的規定,并應當對廣告時長作出明顯提示

      虛假廣告

      商品或服務不存在;各項信息與實際情況不符;虛構、偽造證明材料;虛構使用商品或接受服務的效果

      侵犯商業秘密

      1)以不正當手段獲取、披露、使用;
      2
      違反保密要求,披露、使用、允許他人使用;
      3)第三人
      “明知或者應知”上述違法行為,獲取、使用、披露

      詆毀商譽

      1)經營者“故意或過失”傳播有關“競爭對手”“虛假”信息
      2)經營者不得利用比較廣告抵毀商譽、廣告中禁止使用“國家級”、“最高級”、“最佳”等用語

      商業賄賂

      判定

      是否存在“賬外暗中”

      可以

      以明示方式給對方折扣、給中間人傭金,必須“如實入賬”

      不當附獎贈促銷

      “巨額”獎贈

      最高獎金額“超過5000元”

      欺騙性附獎贈促銷

      謊稱有獎或內定

      所附獎贈品偽劣

      獎品或商品偽劣


        

      第四節 知識產權法律制度


      表一、專利

      主體

      一般發明

      發明人

      對發明創造的“實質性特點”作出“創造性貢獻”,認定“不看民事行為能力”
      【注意】不包括只負責組織工作、輔助工作或提供方便的人

      權利

      專利申請權和專利權均屬發明人

      職務發明

      判定

      1)執行本單位的任務:在“本職工作中”或履行單位交付的“本職工作之外”的任務作出+退職、退休或調動后1年內”作出的與原工作“有關”
      2)利用本單位的物質技術條件

      專利申請權

      屬于“單位”
      【注意】利用本單位的物質技術條件并定有合同的,有約定從其約定

      發明人

      署名權、獲得獎勵權、優先受讓權

      繼受取得

      繼承

      通過繼承取得

      受讓

      專利申請權、專利權的轉讓自“登記之日”起生效

      外國人

      在中國申請專利或辦理其他專利事務,應當委托專利代理機構

      客體

      類型

      發明

      產品發明+方法發明

      實用新型

      小發明

      外觀設計

      區別于商標

      不授予

      1科學發現;(2智力活動的規則和方法;(3疾病的診斷和治療方法;(4動物和植物品種;(5)用原子核變換方法獲得的物質;(6)商標;(7)違法發明
      【注意】用于智力活動和疾病治療的
      “設備用具”、動植物品種的“生產方法”可以授予專利權

      授予條件

      新穎性

      均要求

      不喪失

      申請日以前6個月內”“中國政府主辦或承認”“國際展覽會”“首次”展出、在“規定的學術或技術會議”“首次”發表、“他人未經同意”泄露

      創造性

      發明、實用新型要求

      實用性


      申請

      原則

      書面申請

      一申請一發明

      先申請

      兩個申請人在同日就相同的發明申請專利,由當事人自行“協商”確定,協商不成,無法授予專利權

      申請日

      一般

      專利局“收到”申請文件之日

      郵寄

      “寄出”的郵戳日

      優先權

      優先權日

      外國

      發明、實用新型:12個月;外觀設計:6個月

      本國

      發明、實用新型:12個月

      審查

      初審

      全部

      申請日起滿18個月”

      實審

      發明

      申請日起3年內”,根據申請人“隨時”提出的請求

      復審

      對駁回申請的決定不服,自收到通知日起“3個月內”,向專利復審委員會請求復審,對復審不服,自收到通知之日起“3個月內”向法院起訴

      生效

      實、外

      初審→發證、登記、公告

      “公告日”起生效

      發明

      初審→實質審查→發證、登記、公告

      期限

      發明

      20

      “申請日”起算,不能續展

      實、外

      10

      強制許可

      未充分實施

      “授予日起滿3年”+“申請日起滿4年”+“無正當理由”

      其他

      壟斷、緊急情況、公共健康、從屬專利

      侵權

      屬于

      假冒專利

      專利權終止后“許諾銷售、銷售”之前取得的專利產品,不屬于假冒專利
      不知道是假冒+能證明來源合法:屬于侵權,停止銷售,但不罰款

      未經許可實施

      不屬于

      權利窮竭

      已售出

      在先權利

      “專利申請日前”已經制造或做好準備,僅在“原有范圍內”繼續制造、使用

      其他

      臨時過境;非營利實施;藥品及醫療器械強制審查

      終止

      期限屆滿;未繳年費;書面放棄

      無效

      專利權

      視為“自始”即不存在

      溯及力

      對在宣告前已執行的專利侵權的判決、調解書,已履行的專利實施許可和專利權轉讓合同,“不具有溯及力”


      表二、商標

      分類

      標示對象

      商品、服務

      是否注冊

      注冊、非注冊
      【注意】他人搶注可以異議撤銷,但不屬于仿冒、假冒

      構成要素

      文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合、組合、聲音

      特殊作用

      證明商標

      “組織以外”的單位使用

      集體商標

      “組織成員”使用

      等級商標

      同一經營者對同類商品因規格、質量不同而使用的系列商標,可以一并申請、轉讓、許可;具有相對的“獨立性”,某一個被注銷或撤銷,不影響其他

      防衛商標

      聯合商標

      “同一商品”上注冊若干個“近似商標”

      必須一并轉讓

      防御商標

      “不同類別”的商品或者服務上注冊

      原則

      自愿、強制相結合

      “卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲”的生產經營者,必須申請商標注冊

      誠信

      不得搶注

      在先權利保護

      姓名權

      字號或企業簡稱

      著作權保護期限內的作品

      顯著

      具有顯著性,便于識別,且不與他人在先權利相沖突

      顯著性的判定

      含有描述性要素

      描述性標志以獨特方式加以表現,相關公眾能夠以其識別商品來源

      外文標志

      相關公眾對該外文固有含義的認知程度較低,能夠以該標志識別商品來源

      僅商品自身形狀的三維標志

      該標志經過長期或者廣泛使用,相關公眾能夠通過該標志識別商品來源的

      相關公眾一般情況下不易將其識別為指示商品來源標志的

      ×

      先申請

      申請→使用→協商→抽簽

      優先權

      外國優先權,6個月

      合法

      不得作為商標注冊、不得作為商標使用的標志(常識判定)


      馳名商標

      認定機關

      商標局、商標評審委員會、人民法院

      認定因素

      知曉程度;使用、宣傳的持續時間;作為馳名商標受保護的記錄

      使用限制

      不得將“馳名商標”字樣用于商品、包裝或容器、廣告、展覽及其他商業活動中

      保護

      未注冊

      同類保護

      【特別提示】所謂“全面保護”并非在全部商品類別上均禁止注冊,而是指并不局限于相同或類似商品,可能造成市場混淆即禁止

      已注冊

      全面保護

      認定易導致混淆的考慮因素

      【“未注冊”馳名商標】

      【“已注冊”馳名商標】

      商標標志的近似程度

      商標標志是否足夠近似

      商品的類似程度

      指定使用的商品情況

      請求保護商標的顯著性和知名程度

      引證商標的顯著性和知名程度

      相關公眾的注意程度

      相關公眾的重合程度及注意程度

      申請

      方式

      “書面”方式或“數據電文”方式

      提出

      “一份申請”可就“多個類別”的商品申請注冊同一商標
      【注意1
      “改變標志”,應當重新提出“注冊申請”
      【注意2】在“核定范圍外”的商品上取得商標專用權,應另行提出“注冊申請”

      審核

      初審

      收到商標注冊申請文件之日起9個月內”審查完畢

      公告期

      3個月

      有效期

      “核準注冊日”10年”

      續展

      申請

      “期滿前12個月”,在此期間未能提出,可給予6個月”的寬展期,寬展期滿仍未提出則“注銷”

      有效期

      可以無限制的重復進行,每次有效期為10年”

      轉讓

      申請

      轉讓人和受讓人“共同”向商標局提出

      生效

      受讓人自“公告之日”起享有商標專用權
      【注意】專利權轉讓自
      “登記之日”起生效

      許可

      許可人

      監督被許可人使用其注冊商標的商品質量
      報商標局
      “備案”,未經備案不得對抗善意第三人

      被許可人

      必須在商品上“標明被許可人的名稱和商品產地”并保證使用該注冊商標的商品質量

      撤銷

      1“自行改變”注冊商標、注冊人名稱、地址或其他注冊事項
      2)成為其核定使用的商品的通用名稱
      3)無正當理由
      “連續3年”不使用的
      【注意】自撤銷、宣告無效或注銷之日起,冷凍期
      1年”

      侵權

      行為

      1)未經許可,在“同種”商品上使用與其注冊商標“相同”的商標
      2)未經許可,在
      “同種”商品上使用與其注冊商標“近似”“類似”商品上使用與其注冊商標“相同或者近似”的商標,“容易導致混淆”
      3“銷售”侵權商品
      【注意1】不包括
      “許諾銷售和使用”
      【注意2】不知道侵權+能證明合法取得+說明提供者,仍屬侵權行為,停止銷售,不承擔賠償責任
      4
      “偽造、擅自制造”他人注冊商標標識+銷售上述標識
      5)未經同意,更換注冊商標又投入市場(反向假冒)
      6
      “故意”提供便利條件,幫助侵權

      抗辯

      理由

      注冊商標專用權人未使用注冊商標

      舉證

      “注冊商標專用權人”提供“3年內”實際使用的證據


        

      第五節 政府采購法律制度

      政府采購

      主體

      屬于

      國家機關、事業單位和團體組織

      不屬于

      國有企業、私營企業、集體企業

      資金

      財政性資金

      集中采購目錄

      中央預算的政府采購項目——國務院確定并公布
      地方預算的政府采購項目——省級政府或其授權機構確定并公布

      對象

      貨物、工程和服務
      【注意】原則上應當
      “支持國貨”

      不適用

      1)使用國際組織和外國政府貸款進行的政府采購,已達成協議
      2)因嚴重自然災害和其他“不可抗力”事件所實施的緊急采購
      3)涉及“國家安全和秘密”的采購+軍事采購

      當事人

      采購人

      供應商

      條件

      “前三年”在經營活動中沒有重大違法記錄

      要求

      1)單位負責人為同一人或存在直接控股、管理關系的不同供應商,不得參加同一合同項下的政府采購活動
      2)除單一來源,為采購項目提供整體設計、規范編制或項目管理、監理、檢測等服務的供應商,不得再參加該采購項目的其他采購活動
      3)以聯合體形式進行政府采購的,各方應當共同與采購人簽訂合同,并承擔
      “連帶責任”

      代理機構

      集中采購機構

      性質:非營利事業法人
      設置:“設區的市級”以上政府根據需要設立


      采購方式

      公開招標

      對象

      “不特定”的供應商

      要求

      達到標準“必須”采用公開招標,不得“化整為零”“以其他任何方式規避”

      邀請招標

      對象

      3

      適用

      1)具有特殊性,只能從有限范圍的供應商處采購
      2)采用公開招標的費用占項目總價值的比例過大

      競爭性談判

      對象

      3

      適用

      1)招標后無供應商投標或無合格標的或重新招標未能成立
      2)技術復雜或性質特殊,不能確定詳細規格或具體要求
      3)采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要
      4)不能事先計算出價格總額

      單一來源

      對象

      唯一

      適用

      1)只能從“唯一”供應商處采購
      2)發生了
      “不可預見的緊急情況”不能從其他供應商處采購
      【注意】該“情況”非重大自然災害或其他不可抗力造成
      3)需要添購,且資金總額不超過原合同采購金額
      10%

      詢價

      對象

      3

      適用

      貨物規格、標準統一,現貨貨源充足而且價格變動幅度比較小

      要求

      “一次性”報價進行比較

      程序

      招標時間

      公開招標

      自招標文件發出日起至截止日止,≥20日”

      邀請招標

      自招標文件發出日起至截止日止,≥5個工作日”

      廢標情形

      響應的供應商“不足3家”;出現違法、違規行為;報價“均超過”預算;重大事故采購取消

      投標保證金

      額度

      不超過采購項目預算金額的2%

      退還

      未中標

      自中標通知書發出日起5個工作日內

      中標

      自采購合同簽訂日起5個工作日內

      合同

      履約保證金

      數額不得超過政府采購合同金額的10%


       2017年案例分析題,本題考核合同法律制度的有關規定。

      甲將其位于住宅樓頂樓的房屋出租給乙,租賃期限2年,月租金9000元,雙方對租金支付方式未約定。乙于租賃開始支付了一年租金。租賃開始第2個月,房屋天花板出現嚴重漏水,乙要求甲進行維修,甲以合同并未約定維修條款為由拒絕。因房屋漏水嚴重影響居住,乙請人進行維修花費維修費用8000元,并在此期間租住在賓館花去3000元。

      租賃開始第5個月,乙和其家人出國半年。乙經甲同意將房屋轉租給丙。丙租賃期間,不當使用造成洗衣機損壞。乙回國后,甲要求乙進行賠償。乙提出洗衣機系由丙損壞,甲應向丙索賠。

      租賃開始第13個月,甲要求乙按照合同支付第二年租金,乙不同意。同時乙要求甲支付天花板維修費8000元,并減免維修期間賓館住宿費用3000元,甲拒絕。

      租賃開始第14個月,乙在未告知甲的情況下,在客廳造了一個壁爐,甲知悉后,要求乙拆除。

      租賃開始第15個月,甲在未告知乙的情況下,將房屋賣給自己的姐姐丁并于三日后辦理了產權登記手續。乙得知后主張自己優先購買權遭到侵犯,要求甲就此以及之前維修費和住賓館費用進行賠償。丁要求乙于次月搬出此房屋。

      要求:根據上述內容,分析回答下列問題。

      1)甲是否有維修房屋天花板的義務?乙是否有權要求甲支付天花板維修費用并減免維修期間相當于住宿費用的租金?并說明理由。

      2)對于洗衣機的損壞,甲是否有權要求乙賠償?并說明理由。

      3)租賃開始第13個月,甲能否要求乙支付第二年租金?并說明理由。

      4)甲是否有權要求乙拆除壁爐?并說明理由。

      5)丁是否取得 了房屋所有權?并說明理由。

      6)乙能否以自己優先購買權遭到損害主張賠償損失?并說明理由。

      7)丁能否要求乙搬離房子?并說明理由。

      答案解析:(1)甲有維修義務。根據規定,出租人應當履行租賃物的維修義務,但當事人另有約定的除外。乙有權要求甲支付天花板維修費用并減免維修期間相當于住宿費用的租金。根據規定,出租人未履行維修義務的,承租人可以自行維修,維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的,應當相應減少租金或者延長租期。

      2)對于洗衣機的損壞,甲有權要求乙賠償。根據規定,承租人經出租人同意,可以將租賃物轉租給第三人。承租人轉租的,承租人與出租人之間的租賃合同繼續有效,第三人對租賃物造成損失的,承租人應當賠償損失。

      3)租賃開始第13個月,甲不能要求乙支付第二年租金。根據規定,承租人應當按照約定的期限支付租金。對支付期限沒有約定或者約定不明確,依照規定仍不能確定,租賃期間不滿一年的,應當在租賃期間屆滿時支付;租賃期間一年以上的,應當在每屆滿一年時支付,剩余期間不滿一年的,應當在租賃期間屆滿時支付。

      4)甲有權要求乙拆除壁爐。根據規定,承租人未經出租人同意 ,對租賃物進行改善或者增設他物的,出租人可以要求承租人恢復原狀或者賠償損失。本題中,乙未經甲同意建造壁爐,甲可以要求其恢復原狀。

      5)丁取得了房屋所有權。根據規定,不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,經依法登記,發生效力;未經登記,不發生效力,但法律另有規定的除外。本題中丁已經辦理產權登記手續,丁取得所有權。

      6)乙不能以自己優先購買權遭到損害主張賠償損失。根據規定,出租人將房屋出賣給近親屬(配偶、父母、子女、兄弟姐妹等)的,承租人不得主張優先購買權。

      7)丁不能要求乙搬離房屋。根據規定,租賃物在租賃期間發生所有權變動的,不影響租賃合同的效力。因此原租賃合同有效期限內,乙可以繼續居住。丁不能要求乙搬出房屋。

       




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